Организация (продавец) получила предоплату от покупателя товара. С суммы предоплаты исчислен и уплачен в бюджет НДС на основании пп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ. До отгрузки товара между сторонами подписано соглашение о новации обязательства по поставке товара в заемное обязательство. В какой момент у организации в этой ситуации возникает право на вычет НДС, уплаченного с предоплаты?

Ответ: В соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 167 Налогового кодекса РФ организация, получившая аванс (предоплату) в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), должна исчислить и уплатить в бюджет НДС с суммы полученного аванса.

Сумма НДС, исчисленная с аванса, может быть принята к вычету после отгрузки соответствующих товаров (работ, услуг) или возвращения аванса (п. п. 5 и 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ). Никаких иных оснований для вычета НДС, исчисленного с аванса, в НК РФ нет.

В данном случае нет ни отгрузки товаров, ни возврата аванса покупателю, поэтому сторона, получившая аванс, на наш взгляд, не имеет никаких оснований для вычета НДС, исчисленного с аванса.

Однако это не значит, что организация лишена возможности вернуть из бюджета сумму НДС, исчисленную при получении аванса.

В данном случае между сторонами подписано соглашение о новации обязательства по поставке товара в заемное обязательство.

В соответствии со ст. 414 Гражданского кодекса РФ новация предполагает замену первоначального обязательства, существовавшего между сторонами договора, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения.

При этом в силу п. 1 ст. 818 ГК РФ по соглашению сторон долг, возникший из договоров купли-продажи, аренды имущества или иного основания, может быть заменен заемным обязательством.

Таким образом, после подписания соглашения о новации сумма ранее полученного аванса переквалифицируется в сумму займа. А сумма займа вообще не является объектом налогообложения по НДС (пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ), т. е. при получении займа у налогоплательщика не возникает обязанности по исчислению и уплате НДС. Соответственно, с момента подписания соглашения о новации сумма НДС, исчисленная организацией при получении аванса, считается излишне уплаченной. И организация имеет право требовать возврата этой суммы в порядке, предусмотренном ст. 78 НК РФ.

Отметим, что к аналогичному выводу пришел и ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 16.10.2007 N А56-48068/2006. Суд указал, что в результате новации у налогоплательщика, уплатившего НДС в бюджет с суммы аванса, возникает переплата по НДС, поскольку при получении займа на основании ст. 146 НК РФ у него отсутствует объект обложения НДС. Согласно п. 1 ст. 78 НК РФ сумма излишне уплаченного налога подлежит зачету в счет предстоящих платежей налогоплательщика по этому или иным налогам, погашения недоимки либо возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном этой статьей. Отметим, что ВАС РФ согласился с этой позицией и отказал в передаче дела в Президиум ВАС РФ (Определение ВАС РФ от 28.01.2008 N 15837/07).

Е. В.Карсетская

Издательско-консалтинговая группа

"АйСи Групп"

17.06.2009