Иностранная организация занимается инвестиционной деятельностью на территории РФ (куплей-продажей акций российских организаций) при поддержке российского ООО, которое готовит проекты договоров, проводит переговоры от имени иностранной компании, в том числе и по существенным условиям контрактов, и заключает договоры. При этом иностранная компания - инвестор финансирует заключение указанных контрактов. Распределение прибыли осуществляется в пользу организации-инвестора, а ООО получает вознаграждение в виде доли прибыли от проектов, реализованных с его участием. Убытки распределяются между ООО и компанией-инвестором. Для целей налогообложения прибыли ООО рассматривается как постоянное представительство иностранной компании. В каком порядке следует определять доход постоянного представительства и доход иностранного инвестора? Возможно ли считать указанные убытки для целей исчисления налога на прибыль экономически оправданными?

Ответ: Налогоплательщиками налога на прибыль признаются, в частности, иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства (п. 1 ст. 246 Налогового кодекса РФ).

Иностранная организация рассматривается как имеющая постоянное представительство, если регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность через зависимого агента (п. п. 2, 9 ст. 306 НК РФ).

Зависимый агент - это лицо, которое в совокупности (п. 9 ст. 306 НК РФ):

- представляет интересы иностранной организации в РФ, действует от ее имени на основании доверенности или договора поручения, агентирования и т. д.;

- имеет и регулярно использует полномочия на заключение от имени иностранной организации контрактов или согласование их существенных условий (например, цены, сроков, объемов и т. д.);

- своими действиями создает правовые последствия для иностранной организации;

- не является брокером, комиссионером, профессиональным участником российского рынка ценных бумаг (то есть деятельность от имени иностранной организации не является его основной (обычной) деятельностью) (абз. 2 п. 9 ст. 306 НК РФ, абз. 2 п. 2.5.4, п. 2.5.5 Методических рекомендаций налоговым органам по применению отдельных положений главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации, касающихся особенностей налогообложения прибыли (доходов) иностранных организаций, утвержденных Приказом МНС России от 28.03.2003 N БГ-3-23/150 (далее - Методические рекомендации)).

В случае если иностранная организация является лицом с постоянным местопребыванием в государстве, с которым у Российской Федерации заключено и действует соглашение об избежании двойного налогообложения, при определении наличия постоянного представительства приоритет имеют положения соответствующего международного договора (ст. 7 НК РФ, п. 2.1 разд. I Методических рекомендаций).

Объектом налогообложения по налогу на прибыль для иностранных организаций, осуществляющих деятельность в РФ через постоянное представительство, признается, в частности (п. 1 ст. 307 НК РФ, п. п. 3.1, 3.2 разд. I Методических рекомендаций):

- доход, полученный иностранной организацией в результате осуществления деятельности на территории РФ через ее постоянное представительство, уменьшенный на величину произведенных этим постоянным представительством расходов;

- другие доходы от источников в РФ, относящиеся к постоянному представительству (п. 1 ст. 309 НК РФ).

Поскольку в рассматриваемом вопросе российское ООО в целях налогообложения прибыли рассматривается как постоянное представительство иностранной компании, эта компания, осуществляющая свою деятельность в РФ через российское ООО, является налогоплательщиком налога на прибыль (п. 1 ст. 246 НК РФ).

При регулярной торговле акциями через постоянное представительство (российское ООО) на территории РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль является полученный от этой продажи доход, уменьшенный на произведенные этим постоянным представительством расходы, связанные с получением этого дохода (п. п. 1, 5 ст. 307, ст. ст. 329, 280 НК РФ). Поскольку вся деятельность по купле-продаже акций осуществляется в России через российское ООО и эти акции выпущены российскими компаниями, весь полученный от этой деятельности доход, а также все убытки относятся к деятельности постоянного представительства в РФ независимо от того, как иностранная компания распределяет доходы и расходы (прибыли и убытки) между ней и российским ООО. В этом случае применяется налоговая ставка в размере 20 процентов (п. 1 ст. 284 НК РФ).

Расходами, учитываемыми в целях налогообложения прибыли, признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (убытки - в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 265 НК РФ), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком (постоянным представительством иностранной организации), в том числе расходы на приобретение ценных бумаг (п. 1 ст. 252, п. п. 1, 5 ст. 307, ст. 329, п. 2 ст. 280 НК РФ).

В отношении дивидендов, выплачиваемых иностранной организации по акциям российских компаний, налоговая база по налогу на прибыль иностранной компании по каждой такой выплате определяется как сумма выплачиваемых дивидендов и к ней применяется ставка 15 процентов, конечно, если иная ставка не предусмотрена международным договором об избежании (устранении) двойного налогообложения (ст. 7, п. 3 ст. 275, пп. 3 п. 3 ст. 284, п. 1 ст. 307, пп. 1 п. 1 ст. 309, ст. 312 НК РФ).

При этом обязанность по исчислению и удержанию налога на прибыль с доходов в виде дивидендов, выплаченных иностранной организации, возлагается на российскую организацию (налогового агента), выплачивающую дивиденды (ст. 24, п. 3 ст. 275 НК РФ).

А. Л.Судакова

Издательство "Главная книга"

16.06.2009