По результатам проведения выездной налоговой проверки индивидуального предпринимателя налоговым органом составлен соответствующий акт. Предпринимателем были представлены письменные возражения по указанному акту. Материалы выездной проверки рассматривались с участием индивидуального предпринимателя, был составлен протокол возражений (объяснений) налогоплательщика. Однако в этот день оспариваемое решение инспекции предпринимателю объявлено не было. Может ли налоговый орган после рассмотрения возражений и составления протокола возражений (объяснений) вынести решение о привлечении предпринимателя к ответственности без его извещения и участия?

Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 101 Налогового кодекса (далее - Кодекс) акт налоговой проверки и другие материалы налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в п. 6 ст. 100 Кодекса.

Пунктом 2 ст. 101 Кодекса также установлено, что руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка.

Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя.

Таким образом, индивидуальный предприниматель имеет право принимать участие на всех стадиях рассмотрения материалов выездной налоговой проверки, в том числе на стадии вынесения решения о привлечении к налоговой ответственности. Рассмотрение возражений предпринимателя и составление протокола возражений (объяснений) не свидетельствуют о завершении рассмотрения материалов. Руководитель (заместитель руководителя) налогового органа обязан известить предпринимателя о дате вынесения решения о привлечении к ответственности.

Необходимо отметить, что согласно п. 14 ст. 101 Кодекса нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относятся обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Аналогичные выводы содержатся в Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.03.2009 N А33-9654/08-Ф02-1120/09, А33-9654/08-Ф02-1273/09. ФАС Восточно-Сибирского округа был сделан вывод, что вынесение решения налогового органа в отсутствие предпринимателя является существенным нарушением процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки. ВАС РФ своим Определением от 14.05.2009 N ВАС-5353/09 подтвердил правомерность данной позиции.

В связи с этим индивидуальный предприниматель должен быть извещен и имеет право участвовать при вынесении в отношении его решения о привлечении к налоговой ответственности. Если предприниматель должным образом не извещен о принятии соответствующего решения, то целесообразно обращаться в судебные органы с требованиями о его отмене.

Д. И.Покшан

Пенсионный фонд РФ

08.06.2009