Выделение долей в уставном капитале: возможны варианты

(Беляева О.)

("Бизнес-адвокат", N 1, 2003)

Текст документа

ВЫДЕЛЕНИЕ ДОЛЕЙ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ: ВОЗМОЖНЫ ВАРИАНТЫ

О. БЕЛЯЕВА

Ольга Беляева, кандидат юридических наук.

Общества с ограниченной ответственностью являются на сегодняшний день, пожалуй, самой распространенной формой организации предпринимательской деятельности. Зачастую участниками таких обществ являются обычные граждане, и в их деятельности рано или поздно возникает вопрос о максимально эффективном использовании принадлежащих им прав на управление обществом. Эти права выражены долями в уставном капитале общества, и основной интерес участников состоит не только в управлении обществом, но и - главное - в получении наибольших денежных сумм от реализации принадлежащих им прав. Рассмотрим довольно распространенную ситуацию, когда в собственности общества находится недвижимое имущество (скажем, здание), представляющее основную ценность для данного общества, и участники общества поставлены перед выбором варианта конкретных действий, которые требуют соблюдения различных юридических процедур и имеют разные правовые последствия.

ПРОДАЖА ИМУЩЕСТВА

Здание принадлежит обществу на праве собственности. Право собственности общества и право собственности его участников не совпадают. Поэтому участники не могут свободно распоряжаться имуществом, находящимся на балансе общества.

Заключение от имени общества обычных хозяйственных сделок осуществляется непосредственно его генеральным директором, который избирается на должность по решению общего собрания участников (пп. 4 п. 2 ст. 33 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ в ред. от 21 марта 2002 г., далее - Закон). Однако существуют такие сделки, которые не относятся к сфере "обычной хозяйственной деятельности". Подобной сделкой, как правило, является продажа здания, являющегося собственностью общества.

Крупная сделка

Продажа здания может быть признана крупной сделкой, если она связана с отчуждением обществом имущества, стоимость которого составляет более 25% стоимости имущества общества (ст. 46 Закона). В уставе общества может быть установлен более высокий размер крупной сделки.

Для того чтобы определить указанное соотношение, необходимо разделить стоимость имущества по цене предложения (цена, которая будет указана в договоре продажи недвижимости) на стоимость активов общества по последнему утвержденному балансу. Например, если сделка совершается в феврале 2003 г., то стоимость активов общества определяется по годовому бухгалтерскому балансу за 2002 г., если сделка проходит в мае 2003 г., то стоимость активов определяется по бухгалтерскому балансу за 1-й квартал 2003 г.

Следует обратить внимание, что необходимо определять стоимость всех активов общества, а не "чистых" активов или уставного капитала (п. п. 2, 3 информационного письма ВАС РФ от 13 марта 2001 г. N 62).

Цена предложения (договорная цена продажи) определяется только на основании соглашения между продавцом и покупателем. Действующее законодательство не устанавливает на подобные сделки тарифов или предельного уровня цен. Однако, если сделка заключается по слишком заниженной или завышенной цене, это может послужить основанием, во-первых, для дополнительных проверок со стороны налоговых органов по причине занижения или сокрытия налоговой базы, если сделка проходит по слишком заниженной цене. Во-вторых, сделка может быть признана "притворной", если она проходит по слишком завышенной цене, например, под прикрытие каких-нибудь дополнительных обязательств между сторонами. В-третьих, возможны судебные иски к генеральному директору со стороны участников общества в случае, если последние сочтут, что генеральный директор продает имущество в ущерб интересам общества и его участников (ст. 44 Закона).

Оценка имущества

Именно во избежание различных претензий и судебных разбирательств в будущем целесообразно проводить независимую оценку недвижимости. В дальнейшем оценочный отчет будет служить доказательством того, что имущество продавалось по реальной рыночной цене и сделка полностью соответствовала законодательству и интересам общества.

После получения оценочного отчета необходимо приступать к поиску потенциального покупателя здания (если к этому моменту он еще неизвестен). При этом цена продажи может отличаться от той, которая указана в оценочном отчете, но не существенно. Нормальным отклонением цены продажи от оценочной цены является разница примерно в 10% в сторону увеличения или уменьшения. Такова практика обычной предпринимательской деятельности, в этом нет нарушения законодательства.

Проведение внеочередного общего собрания

Если принципиальные договоренности с будущим покупателем достигнуты, нужно приступать к проведению общего собрания участников, т. к. принятие решения о крупной сделке входит в именно его компетенцию (п. 3 ст. 46 Закона). В случае образования в обществе совета директоров принятие решения о совершении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью от 25% до 50% общей стоимости, может быть отнесено к его компетенции. Следует отметить, что образование в обществе совета директоров практикуется сравнительно редко.

Общее собрание участников должно проводиться не реже 1 раза в год (ст. 34 Закона). Поскольку общее собрание принимает решения по тем вопросам, которые включены в повестку дня заседания, вопрос о заключении крупной сделки по продаже здания должен быть включен в повестку дня ближайшего по времени собрания. Ближайшим очередным собранием является, естественно, годовое собрание, но оно проводится не ранее, чем по истечении 2 месяцев после окончания финансового года. Если сделка по продаже недвижимости будет запланирована на более ранний срок, то потребуется проведение внеочередного общего собрания участников, что возможно в любых случаях, если этого требуют интересы общества и его участников. Это собрание применительно к рассматриваемой ситуации вправе созвать генеральный директор, члены совета директоров, а также участник или участники общества, обладающие в совокупности не менее 10% голосов от общего числа участников общества (п. 2 ст. 35 Закона).

Если в проведении сделки заинтересован сам генеральный директор, то он самостоятельно созывает внеочередное общее собрание участников и может председательствовать на нем, если с этим согласны большинство участников общества (при этом они голосуют по принципу "один участник - один голос").

Лицо, созывающее внеочередное собрание, обязано уведомить об этом каждого участника заказным письмом, в котором указываются время и место проведения собрания, а также предлагаемая повестка дня заседания (ст. 36 Закона). Уведомления должны быть разосланы заранее, не позднее чем за 30 дней до проведения собрания. В повестке дня должен значиться вопрос "О принятии решения о заключении обществом крупной сделки по продаже здания, принадлежащего обществу, расположенного по адресу: ..., по цене ...".

Если иное не предусмотрено уставом общества, решение о совершении крупной сделки принимается простым большинством голосов участников общества, т. е. для принятия решения достаточно, чтобы "за" проголосовали участники, в совокупности имеющие 51% голосов. Закон не содержит норм, определяющих кворум общего собрания, т. е. минимальное количество участников, присутствие которых позволяет считать собрание правомочным на принятие решений. Это связано с тем, что подсчет голосов по любым решениям ведется не от числа лиц, присутствующих на собрании, а от общего числа участников общества (п. 23 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14).

Необходимо отметить, что если решение общего собрания будет принято с нарушением порядка информирования участников или если какой-либо участник общества сочтет, что принятое решение нарушает его права и законные интересы, решение общего собрания может быть признано недействительным по решению суда (ст. 43 Закона). Но для обжалования решения общего собрания установлен 2-месячный срок, исчисляемый с момента, когда участник узнал или должен быть узнать о нарушении своих прав.

По результатам собрания составляется протокол, который подписывает генеральный директор (если он председательствовал на заседании) и секретарь собрания. Протокол заверяется печатью общества. Данный протокол входит в пакет документов, представляемых в органы юстиции для регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество.

Решение общего собрания может быть принято путем проведения заочного голосования, т. е. по разосланным участникам бюллетеням для голосования (ст. 38 Закона). Однако в случае, когда речь идет о принятии столь серьезного решения, целесообразно все же провести собрание участников для совместного обсуждения вопросов, включенных в повестку дня. Поскольку при голосовании по бюллетеням есть вероятность, что участники, лишенные возможности непосредственно ознакомиться с мнением генерального директора и остальных участников общества, могут принять неадекватное в сложившейся ситуации решение.

Каким образом получить деньги?

После проведения сделки, т. е. подписания договора купли - продажи недвижимости, оплаты проданного здания, регистрации перехода права собственности к покупателю, необходимо выбрать вариант распределения вырученных денежных средств между участниками общества. Здесь возможны по меньшей мере 3 ситуации.

1. Распределение чистой прибыли

Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год распределять чистую прибыль между своими участниками (ст. 28 Закона). Распределению между участниками подлежит только чистая прибыль, т. е. денежные средства, оставшиеся после уплаты обществом всех налогов и обязательных платежей.

Для распределения прибыли (или, как часто говорят, для выплаты дивидендов) необходимо соответствующее решение общего собрания участников, принимаемое простым большинством голосов участников (51%), если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом. Собрание должно не только принять такое решение, но и определить общий размер подлежащей распределению прибыли. Между участниками прибыль распределяется пропорционально размеру их долей в уставном капитале. Участники вправе по единогласному решению установить иной (непропорциональный) порядок распределения чистой прибыли.

Еще раз отметим, что для выплаты дивидендов необходимо принятие соответствующего решения собранием участников. Если решение о распределении чистой прибыли собранием не принималось, участники не вправе претендовать на получение этих денежных средств.

Распределенная между участниками чистая прибыль облагается налогом на доходы физических лиц по ставке 6% (пп. 1 п. 1 ст. 208, п. 4 ст. 224 НК РФ). Эта ставка применяется только по отношению к тем дивидендам, которые выплачиваются по итогам 2002 г. (ранее дивиденды облагались налогом на доходы по ставке 30%).

2. Выход участника из общества

Каждый участник в любое время вправе подать письменное заявление о своем выходе из состава общества (ст. 26 Закона). При этом общество обязано выплатить участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале за счет разницы между чистыми активами и уставным капиталом. Действительная доля рассчитывается простым математическим способом: из общей стоимости активов (по последнему утвержденному бухгалтерскому балансу) вычитаются обязательства, оставшаяся сумма умножается на процент, который соответствует доле выходящего участника в уставном капитале (ст. 14 Закона). В результате определяется действительная стоимость доли, зачастую превышающая рыночную стоимость доли.

Нетрудно заметить, что свободный выход участника из общества может иметь негативные последствия, т. к. общество вынуждено выплачивать крупные денежные суммы выходящим участникам (допускается также выдача имущества в натуре той же стоимости). Поэтому Закон предусматривает в качестве своеобразного сдерживающего условия проведение расчетов с выходящим участником в течение 6 месяцев с момента окончания того финансового года, в котором было подано заявление о выходе. Данное условие можно отнести к негативным последствиям рассматриваемого варианта получения участниками денег от продажи недвижимого имущества.

Сразу же после подачи участником заявления о выходе его доля переходит в распоряжение общества. Поэтому такой участник лишается возможности принимать какие-либо решения в отношении общества. После выплаты участнику действительной стоимости доли он не имеет никаких правовых отношений со своим обществом.

Поскольку после выхода участника или нескольких участников их доли переходят к обществу, то общество обязано перераспределить эти доли в процентном соотношении между оставшимися участниками, продать их другим участникам или третьим лицам либо уменьшить свой уставный капитал.

3. Ликвидация общества

В результате ликвидации общества участники получают возможность разделить имущество и денежные средства общества между собой. Они вправе это сделать после выплаты заработной платы и выходных пособий работникам, уплаты всех налогов и обязательных платежей, удовлетворения требований кредиторов (ст. 64 ГК РФ). Если крупных кредиторов у общества нет, участники смогут разделить между собой практически все оставшееся имущество.

Недостатком этого варианта следует признать необходимость созыва внеочередного общего собрания участников и принятие решения о ликвидации всеми участниками единогласно (ч. 2 п. 8 ст. 37 Закона).

УСТУПКА ДОЛЕЙ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ

Альтернативным вариантом получения денежных средств участниками общества является не продажа имущества, принадлежащего обществу, а уступка участниками собственных долей в уставном капитале общества. Для этого необходимо в первую очередь найти потенциальных покупателей и определить приемлемую цену продажи долей.

Продажа долей

Цена продажи будет приблизительно равна действительной стоимости доли. Если цена продажи согласована с покупателями, необходимо соблюсти преимущественное право покупки, принадлежащее остальным участникам общества (ст. 21 Закона).

Право преимущественной покупки означает, что продать долю третьему лицу (не являющемуся участником общества) можно только после того, как другие участники и само общество (если это предусмотрено уставом) откажутся ее приобрести. Зачастую устав устанавливает преимущественное право покупки даже в тех случаях, когда уступка долей происходит между участниками общества без привлечения третьих лиц. Помимо этого, в уставе может содержаться норма об уступке долей только с согласия всех участников общества.

Каждый участник, намеревающийся продать свою долю, обязан направить всем участникам общества соответствующее извещение о продаже доли. Уставы многих ООО предусматривают возможность направления извещений через общество, в этом случае извещения отправляются на имя генерального директора, который рассылает извещения о продаже всем участникам общества. В извещении указываются цена и размер продаваемых долей, а также срок осуществления преимущественного права покупки, который составляет, как правило, 1 месяц.

Участники общества, получившие извещение о продаже, обязаны в течение 1 месяца либо приобрести уступаемые доли, либо отказаться от их покупки. Если в течение указанного срока ответа от участников не последует, то считается, что они отказались от своего преимущественного права. Если же участники желают приобрести уступаемые доли, они вправе это сделать лишь пропорционально имеющимся у них долям. Иные правила о преимущественном приобретении долей могут устанавливаться только по единогласному решению участников общества.

После отказа участников от использования права преимущественной покупки аналогичное право может реализовать само общество, если такая возможность предусмотрена уставом. Оно вправе отказаться от приобретения долей, такой отказ подписывает генеральный директор общества.

Продажа долей с нарушением права преимущественной покупки не влечет недействительности состоявшейся сделки. Однако любой участник, преимущественное право которого было нарушено, вправе в течение 3-х месяцев в судебном порядке требовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя.

После соблюдения права преимущественной покупки участник может заключить с покупателями договоры купли - продажи своих долей. Уплата денег покупателем за приобретение долей может проходить в наличной форме, т. к. банковское законодательство разрешает наличные расчеты, если в них участвует хотя бы одно физическое лицо (ст. 861 ГК РФ).

У продавца образуется доход от реализации долей в уставном капитале, который облагается налогом на доходы физических лиц по ставке 13% (пп. 5 п. 1 ст. 208, п. 1 ст. 224 НК РФ).

После получения денег продавец подписывает с покупателем акт о выполнении взаимных обязательств по договору купли - продажи. Копии договора купли - продажи и акта вместе с извещением о состоявшейся уступке должны быть направлены генеральному директору общества. С этого момента участник, продавший свои доли, лишается всех прав на управление обществом.

Хотелось бы отметить, что на этой стадии нового владельца доли ждет небольшая юридическая ловушка, заключающаяся в следующем. Покупатель долей становится участником общества с момента письменного уведомления общества о состоявшейся уступке (продаже) долей. Специального разрешения общего собрания о принятии его в состав общества не требуется. Однако очевидно, что необходимо внести соответствующие изменения в учредительный договор и устав общества, которые приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации (п. 3 ст. 52 ГК РФ). Для регистрации данных изменений в налоговый орган необходимо представить решение о внесении данных изменений (пп. "б" п. 1 ст. 17 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц" от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ). Этим решением является протокол общего собрания участников общества, к исключительной компетенции которого относится внесение изменений в учредительный договор и устав (пп. 3 п. 2 ст. 33 Закона).

Проблема заключается в том, что решение о внесении изменений в учредительный договор принимается участниками только единогласно, в устав - квалифицированным большинством в 2/3 голосов от общего числа участников общества. Вполне вероятна ситуация, при которой кто-либо из прежних участников общества будет противиться принятию необходимого решения и новый владелец долей будет вынужден обратиться в суд.

Возмездной уступкой доли является не только ее продажа, но также и мена (на другое имущество либо на доли, акции, паи в других организациях), поэтому к мене долей применяются вышеописанные процедуры.

Дарение долей

Это довольно удачный вариант, поскольку право преимущественной покупки на случаи безвозмездной передачи долей не распространяется (п. 12 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14). Договор дарения оформляется в письменной форме. Точно так же, как при продаже, оформляется акт о передаче доли. Копии этих документов направляются обществу как доказательства состоявшейся уступки доли.

Что касается налогообложения, то здесь применяется Закон РФ "О налоге на имущество, переходящее в порядке наследования или дарения" от 12 декабря 1991 г. N 2020-1 (в ред. от 30 декабря 2001 г). Дарение долей в уставном капитале не перечисляется среди объектов налогообложения, указанных в Законе, однако налоговые органы дают разъяснения, что налог взимать в этом случае можно (письмо ГНИ по г. Москве от 28 декабря 1998 г. N 14-14/38230). Но исчисление налога производится после оформления документов нотариусом (ст. 5 Закона, Инструкция Госналогслужбы РФ от 30 мая 1995 г. N 32), поэтому, если договор дарения нотариусом не удостоверялся, налог не взимается (письмо ГНИ по г. Москве от 13 марта 1998 г. N 31-08/6313).

Договор дарения как одна из форм уступки доли должен удостоверяться нотариально, только если это предусмотрено уставом (п. 6 ст. 21 Закона). Если подобного требования в уставе не содержится, нет оснований для взыскания налога на имущество, переходящее в порядке дарения.

Однако данный вариант может иметь и серьезные отрицательные последствия. Дарение долей в обществе (особенно если они имеют высокую стоимость) вызывает подозрение, не является ли дарение притворной сделкой. Действительно, сложно себе представить подобную благотворительность. С помощью дарения, как правило, прикрывается обычная купля - продажа, проводящаяся через закладку денег в банковскую ячейку. Такая сделка является ничтожной.

В статье освещены наиболее часто возникающие в юридической практике ситуации и предложены возможные варианты их решения, а выбор остается за участниками ООО.

Название документа