При проведении выездной проверки торговой организации налоговый инспектор обнаружил счет-фактуру, содержащий недостоверные реквизиты (ИНН поставщика и адрес грузоотправителя), указал на неправомерность применения налогового вычета в целях исчисления НДС в акте проверки. Вместе с возражениями на акт проверки организация представила переоформленный счет-фактуру (поставщик выписал новый документ с правильными реквизитами от той же даты и с тем же номером). Тем не менее было принято решение о привлечении к налоговой ответственности со ссылкой на то, что законодательство не предусматривает такого способа исправления счета-фактуры, как его замена на новый. Правомерны ли действия налогового органа?

Ответ: Согласно п. 2 ст. 169 Налогового кодекса РФ счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного п. п. 5, 5.1 и 6 этой же статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению. Поэтому, обнаружив при проверке счет-фактуру, содержащий недостоверные реквизиты, налоговый орган отказывает в вычете. Вместе с тем НК РФ не запрещает устранять недостатки счетов-фактур. Традиционный способ, который рекомендуют налоговики и финансисты, - внесение исправлений в порядке, предусмотренном п. 29 Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 N 914 <1>. Чиновники категорически против такого удобного на практике способа устранения недостатков счета-фактуры, как его переоформление и замена (Письма Минфина России от 01.04.2009 N 03-07-09/17, от 08.12.2004 N 03-04-11/217), полагая, что законодательство не допускает такого варианта. -------------------------------- <1> Основания для передачи в надзорную инстанцию отсутствуют (Определение ВАС РФ от 22.07.2008 N 9252/08).

Однако арбитры смотрят на эту ситуацию иначе: нормы гл. 21 НК РФ не содержат запрета на внесение изменений в неправильно оформленные счета-фактуры или замену такого счета-фактуры на документ, оформленный в соответствии с действующими нормами налогового законодательства (Постановления ФАС Дальневосточного округа от 17.12.2008 N Ф03-5774/2008, ФАС Поволжского округа от 27.01.2009 N А72-5142/2008, ФАС Уральского округа от 04.03.2009 N Ф09-999/09-С2, ФАС Западно-Сибирского округа от 14.01.2009 N Ф04-5838/2008(18624-А81-25), ФАС Северо-Западного округа от 29.12.2008 N А52-1178/2008). Суды полагают, что внесение исправлений, согласно п. 29 Правил ведения книг покупок и книг продаж, не является единственно возможным способом устранения недостатков счетов-фактур (Постановления ФАС Центрального округа от 22.10.2008 N А64-3825/06-16, ФАС Северо-Западного округа от 19.02.2009 N А05-6327/2008, ФАС Уральского округа от 29.01.2009 N Ф09-10682/08-С2, ФАС Поволжского округа от 20.01.2009 N А72-4094/2008). Вместе с тем у арбитров ФАС Восточно-Сибирского округа имеется позиция по данному вопросу, совпадающая с мнением проверяющих: переоформленные счета-фактуры не могут являться основанием для принятия НДС к вычету (Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.01.2009 N А78-1331/08-Ф02-6668/08, от 01.12.2008 N А78-1854/08-С3-11/62-Ф02-5255/08, от 29.04.2008 N А69-1321/07-Ф02-1667/08 <2>, от 26.03.2008 N А33-8461/07-Ф02-1055/08 <3>). -------------------------------- <2> Основания для передачи в надзорную инстанцию отсутствуют (Определение ВАС РФ от 26.06.2008 N 8039/08). <3> Основания для передачи в надзорную инстанцию отсутствуют (Определение ВАС РФ от 22.07.2008 N 9252/08).

Таким образом, налогоплательщику нужно оценить судебные перспективы спора с налоговым органом по вопросу применения налогового вычета на основании переоформленного счета-фактуры. В случае принятия решения отстаивать право на вычет налогоплательщик должен обжаловать акт налогового органа о привлечении к ответственности во внесудебном порядке в вышестоящем налоговом органе (п. 5 ст. 101.2 НК РФ) и только после этого в суде.

Е. В.Ермолаева Консалтинговая группа "Аюдар" 28.05.2009