Применяется ли в целях исчисления налога на прибыль Соглашение между Правительством РФ и Правительством КНР об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы от 27.05.1994 в отношении предусмотренных п. 1 ст. 309 НК РФ доходов иностранных организаций, имеющих местонахождение на территории Гонконга, Макао, Тайваня?

Ответ: В соответствии с положениями ст. ст. 309 - 310 Налогового кодекса РФ предусмотренные п. 1 ст. 309 НК РФ доходы иностранной организации, полученные от осуществления деятельности, не приводящей к образованию постоянного представительства иностранной организации на территории Российской Федерации, являются доходами иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов, за исключением случаев, в которых такие доходы обложению налогом у источника выплаты не подлежат.

Налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации, при каждой выплате доходов, подлежащих обложению у источника выплаты, за исключением, в частности, случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации (пп. 4 п. 2 ст. 310 НК РФ).

Между Правительством Российской Федерации и Правительством Китайской Народной Республики было заключено Соглашение об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы от 27.05.1994 (далее - Соглашение). В соответствии с пп. "c" п. 1 ст. 3 Соглашения термин "Китай" означает Китайскую Народную Республику; при использовании в географическом смысле означает всю территорию Китайской Народной Республики, включая ее территориальное море, на которую распространяются законы Китая, касающиеся налогообложения. Следовательно, территории, на которые не распространяются законы Китая, касающиеся налогообложения, не входят в зону действия Соглашения, поскольку такие территории имеют самостоятельную налоговую систему.

Для идентификации стран мира в России применяется Общероссийский классификатор стран мира, принятый Постановлением Госстандарта России от 14.12.2001 N 529-ст (далее - ОКСМ). Объектами классификации ОКСМ являются страны мира, под которыми понимаются суверенные государства и территории, имеющие политические, экономические, географические, исторические особенности и представляющие интерес с точки зрения внешнеторговых операций, транспортных перевозок и т. д.

Таким образом, классификация стран мира в ОКСМ построена по принципу суверенности государств, в том числе в смысле их независимости и самостоятельности от других государств, в границах территорий государств. Для идентификации стран мира в ОКСМ применяется трехзначный буквенный код. Согласно ОКСМ Гонконг является специальным административным регионом КНР и имеет цифровой код 344, отличный от КНР, код которого в ОКСМ 156. Макао также является специальным административным регионом КНР и имеет цифровой код 446. Что касается Тайваня, то он, несмотря на то что формально является частью территории КНР, тоже имеет отдельный цифровой код - 158. Это обусловлено тем, что Тайвань обладает политической независимостью от КНР, а также собственной системой власти и законодательством.

С учетом изложенного территории Гонконга, Макао и Тайваня не являются территориями, на которые распространяются законы Китая, касающиеся налогообложения, следовательно, в отношении доходов имеющих местонахождение на данных территориях иностранных организаций, полученных от осуществления на территории России деятельности, не приводящей к образованию постоянного представительства, Соглашение не применяется. Данная точка зрения поддерживается также Минфином России, например, в Письмах от 08.10.2008 N 03-08-13, от 12.05.2006 N 03-08-05.

Д. В.Орехова

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

31.03.2009