Российская организация (лицензиат) заключила в 2009 г. лицензионный договор сроком на 1 год с не состоящей на учете в налоговых органах иностранной фирмой (лицензиаром), являющейся правообладателем, в соответствии с которым последняя передает неисключительные права на программы для ЭВМ. В дальнейшем российская организация планирует продавать программный продукт другим пользователям на территории РФ на материальных носителях. Должна ли российская организация исполнять обязанности налогового агента по НДС в отношении доходов иностранной организации в виде вознаграждения по лицензионному договору? Признается ли объектом налогообложения по НДС стоимость прав на использование указанного программного продукта, передаваемых лицензиатом конечным российским потребителям по договорам купли-продажи?

Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 1235 Гражданского кодекса РФ по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Лицензионный договор может предусматривать предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия) (пп. 1 п. 1 ст. 1236 ГК РФ).

Согласно пп. 1 п. 2 ст. 1270 ГК РФ запись произведения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, считается его воспроизведением, кроме случая, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение произведения до всеобщего сведения.

Из норм п. 3 ст. 1273 ГК РФ следует, что воспроизведение программ для ЭВМ, кроме случаев, предусмотренных ст. 1280 ГК РФ, без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты ему вознаграждения не допускается.

Подпунктом 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ установлено, что объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В силу абз. 1 пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ в целях гл. 21 НК РФ местом реализации работ (услуг) признается территория РФ, если покупатель работ (услуг) осуществляет деятельность на территории РФ.

Положение данного подпункта применяется, в частности, при передаче, предоставлении патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав (абз. 2 и 3 данного подпункта).

Согласно пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит обложению (освобождается от обложения) НДС реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ исключительных прав, в частности, на программы для ЭВМ, а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Таким образом, операции по реализации иностранной организацией неисключительных прав на программы ЭВМ в соответствии с лицензионным договором на территории РФ освобождаются от обложения НДС на основании пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. Следовательно, российской организации (лицензиату) исполнять обязанности налогового агента по исчислению, удержанию из доходов иностранной фирмы (лицензиара) соответствующей суммы НДС и уплате ее в бюджет не следует (п. п. 1 и 2 ст. 161 НК РФ). Обязательным условием для применения данной льготы является наличие лицензионного договора.

Что касается использования программы для ЭВМ российской организацией (лицензиатом) для записи на магнитных носителях для последующей передачи российским пользователям по договорам купли-продажи, то такое воспроизведение программного продукта допускается только с согласия правообладателя (лицензиара).

Операции по передаче российской организацией (лицензиатом) программного продукта с согласия лицензиара российским пользователям по договорам купли-продажи подлежат обложению НДС по ставке 18% исходя из его стоимости без учета НДС в общеустановленном порядке. Это следует из норм пп. 1 п. 1 ст. 146, п. 1 ст. 154 и п. 3 ст. 164 НК РФ. Момент определения налоговой базы возникает на одну из более ранних дат: дату передачи указанных прав или дату их оплаты (п. 1 ст. 167 НК РФ).

В случае если воспроизведение программы для ЭВМ путем записи на магнитных носителях произведено лицензиатом без согласия лицензиара, такие материальные носители считаются контрафактными и подлежат изъятию из оборота и уничтожению по решению суда без какой-либо компенсации, если иные последствия не предусмотрены ГК РФ. Это следует из норм пп. 4 п. 1 и п. 4 ст. 1252 ГК РФ.

Е. Н.Юрова

Референт государственной

гражданской службы РФ

2 класса

24.03.2009