Налогоплательщиком в установленный законом срок была направлена декларация по НДС в налоговый орган в электронном виде, что подтверждается квитанцией о принятии данного документа, а также письмом налогового органа. Как следует из названного письма, декларация по НДС, представленная по телекоммуникационным каналам связи, не была принята к исполнению как представленная не по установленной форме. Декларация соответствовала форме, ранее утвержденной Приказом Минфина России от 28.12.2005 N 163н. После этого налогоплательщик представил в налоговый орган надлежащую налоговую декларацию. Однако налоговый орган привлек налогоплательщика к ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 119 НК РФ, ссылаясь на то, что обязанность, предусмотренная п. 1 ст. 23 НК РФ, будет считаться исполненной в данном случае после принятия повторно отправленной декларации по установленной форме, а такая декларация была получена с нарушением установленного срока. Правомерно ли в данном случае привлечение к ответственности?

Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 23 Налогового кодекса РФ налогоплательщики обязаны представлять в установленном порядке в налоговый орган по месту учета налоговые декларации (расчеты), если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах.

Согласно п. 1 ст. 80 НК РФ налоговая декларация представляет собой письменное заявление налогоплательщика об объектах налогообложения, о полученных доходах и произведенных расходах, об источниках доходов, о налоговой базе, налоговых льготах, об исчисленной сумме налога и (или) о других данных, служащих основанием для исчисления и уплаты налога. Налоговая декларация представляется каждым налогоплательщиком по каждому налогу, подлежащему уплате этим налогоплательщиком, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах.

В соответствии с п. 3 ст. 80 НК РФ налоговая декларация (расчет) представляется в налоговый орган по месту учета налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента) по установленной форме на бумажном носителе или по установленным форматам в электронном виде вместе с документами, которые в соответствии с НК РФ должны прилагаться к налоговой декларации (расчету).

Согласно п. 4 ст. 80 НК РФ налоговая декларация (расчет) может быть представлена налогоплательщиком (плательщиком сбора, налоговым агентом) в налоговый орган лично или через представителя, направлена в виде почтового отправления с описью вложения или передана по телекоммуникационным каналам связи. Налоговый орган не вправе отказать в принятии налоговой декларации (расчета), представленной налогоплательщиком (плательщиком сборов, налоговым агентом) по установленной форме (установленному формату), и обязан проставить по просьбе налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента) на копии налоговой декларации (копии расчета) отметку о принятии и дату ее получения при получении налоговой декларации (расчета) на бумажном носителе либо передать налогоплательщику (плательщику сбора, налоговому агенту) квитанцию о приеме в электронном виде - при получении налоговой декларации (расчета) по телекоммуникационным каналам связи. При отправке налоговой декларации (расчета) по почте днем ее представления считается дата отправки почтового отправления с описью вложения. При передаче налоговой декларации (расчета) по телекоммуникационным каналам связи днем ее представления считается дата ее отправки. Порядок представления налоговой декларации (расчета) и документов в электронном виде определяется Министерством финансов Российской Федерации.

Согласно п. 5 ст. 174 НК РФ налогоплательщики (налоговые агенты), в том числе перечисленные в п. 5 ст. 173 НК РФ, обязаны представить в налоговые органы по месту своего учета соответствующую налоговую декларацию в срок не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом, если иное не предусмотрено настоящей главой.

В соответствии с п. 1 ст. 119 НК РФ непредставление налогоплательщиком в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган по месту учета при отсутствии признаков налогового правонарушения, предусмотренного в п. 2 настоящей статьи, влечет взыскание штрафа в размере 5 процентов суммы налога, подлежащей уплате (доплате) на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30 процентов указанной суммы и не менее 100 руб.

Передача деклараций и расчетов в электронном виде осуществляется по телекоммуникационным каналам связи.

На основании Федерального закона от 29.06.2004 N 58-ФЗ впредь до утверждения Министерством финансов Российской Федерации порядка представления налоговой декларации (расчета) в электронном виде действует Порядок представления налоговой декларации в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи, утвержденный Приказом МНС России от 02.04.2002 N БГ-3-32/169 (далее - Порядок).

При представлении в налоговые органы налоговых деклараций (расчетов) в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи следует также принимать во внимание Методические рекомендации об организации и функционировании системы представления налоговых деклараций и бухгалтерской отчетности в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи, утвержденные Приказом МНС России от 10.12.2002 N БГ-3-32/705@.

Согласно п. 4 разд. I Порядка представление налоговой декларации в электронном виде осуществляется по инициативе налогоплательщика и при наличии у него и налогового органа совместимых технических средств и возможностей для ее приема и обработки в соответствии со стандартами, форматами и процедурами, утвержденными Министерством Российской Федерации по налогам и сборам.

Представление налоговой декларации в электронном виде осуществляется через специализированного оператора связи, оказывающего услуги налогоплательщику (п. 5 разд. I Порядка).

При представлении налогоплательщиком налоговой декларации в электронном виде налоговый орган обязан принять налоговую декларацию и передать налогоплательщику квитанцию о ее приеме, представляющую собой полученную налоговую декларацию, подписанную электронной цифровой подписью уполномоченного лица налогоплательщика, заверенную электронную цифровую подпись уполномоченного лица налогового органа (п. 11 разд. I Порядка).

Датой представления налоговой декларации в электронном виде является дата ее отправки, зафиксированная в подтверждении специализированного оператора связи (п. 4 разд. II Порядка).

Согласно позиции арбитражных судов представление декларации не по установленной форме не влечет ответственности по ст. 119 НК РФ.

Так, например, в Постановлении ФАС Поволжского округа от 24.04.2008 N А12-15808/07 суд указывает, что нарушение порядка или формы представления декларации в электронном виде не является основанием для привлечения налогоплательщика к ответственности по ст. 119 НК РФ (см. также Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 20.08.2008 N А19-3663/08-11-Ф02-4072/08; ФАС Волго-Вятского округа от 04.12.2007 N А17-2379/5-2007).

В то же время следует отметить, что имеет место и другая позиция, согласно которой если декларация представлена не по установленной форме, то налоговый орган вправе отказать в ее принятии и, соответственно, привлечь налогоплательщика к ответственности, если впоследствии будет нарушен срок ее представления (см. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.10.2007 по делу N А56-24194/2006).

Таким образом, налогоплательщик может в суде доказать неправомерность привлечения к ответственности в данном случае.

Л. Л.Горшкова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

24.03.2009