Может ли налогоплательщик применять ЕНВД, если площадь всех объектов розничной торговли превышает 150 кв. м, однако все они расположены в обособленных помещениях одного объекта стационарной торговой сети (торгового комплекса), имеют различные режимы работы, у каждого отдельный штат работников, свой ассортимент товаров и своя ККТ?

Ответ: Согласно пп. 6 п. 2 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ система налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности может применяться по решению субъекта РФ в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли. Розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, признается видом предпринимательской деятельности, в отношении которого единый налог не применяется.

В соответствии со ст. 346.27 НК РФ под площадью торгового зала понимается часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

Ранее Минфин России по данному вопросу указывал, что если на каждое из используемых помещений оформлены отдельные правоустанавливающие документы, то такие помещения рассматриваются как отдельные объекты организации торговли и, соответственно, площадь торгового зала, в целях применения гл. 26.3 НК РФ, должна учитываться отдельно по каждому такому объекту. Если же на все используемые помещения оформлен один правоустанавливающий документ, то в целях применения гл. 26.3 НК РФ они рассматриваются как единый объект. Следовательно, площадь торговых залов определяется в совокупности по всем помещениям (Письмо Минфина России от 27.01.2006 N 03-11-05/24).

Налоговые органы также поддерживали указанную позицию (Письма УФНС России по Московской области от 27.02.2007 N 24-17/0179, от 01.09.2006 N 22-19-И/0393).

Позднее Минфин России разъяснил, что необходимо суммировать площадь торговых залов. Основанием для этого является факт их нахождения в одном объекте стационарной торговой сети (магазине, павильоне). При этом неважно, сколько правоустанавливающих документов оформлено на торговые помещения - общий документ на все помещения или отдельные документы на каждое помещение (Письма Минфина России от 16.05.2006 N 03-11-05/127, от 05.12.2006 N 03-11-09/266, от 06.02.2007 N 03-11-05/20, от 08.02.2007 N 03-11-04/3/39).

В то же время в Письме от 07.05.2007 N 03-11-04/3/142 Минфин России указал на возможность раздельного учета площадей торговых залов в том случае, если в каждом из этих залов установлен свой аппарат ККТ.

В Письме от 14.02.2008 N 03-11-04/3/71 Минфин России отметил, что если согласно инвентаризационным документам арендуемые торговые залы, расположенные на разных этажах одного здания, относятся к одному объекту розничной торговли, имеющему торговый зал (магазину или павильону), то для целей исчисления ЕНВД определяется общая площадь этих залов. Если арендуемые торговые залы относятся к разным объектам торговли, то при исчислении ЕНВД площадь торгового зала учитывается отдельно по каждому объекту торговли (магазину или павильону). Арбитражные же суды при рассмотрении подобных споров придерживаются мнения о необходимости наличия признаков обособленности у помещений, через которые ведется торговля. Если таких признаков нет, то и самостоятельным объектом торговли каждое помещение не может быть признано. Следовательно, для целей исчисления ЕНВД площадь торговых залов всех помещений нужно учитывать суммарно.

Такими признаками, по мнению судов (см. Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 10.06.2008 N Ф04-2848/2008(4726-А67-29), от 07.06.2006 N Ф04-3328/2006(23297-А27-35), от 17.10.2006 N Ф04-7105/2006(27674-А27-43)), могут являться:

наличие в каждом помещении собственного аппарата ККТ;

наличие между помещениями четких границ;

отдельные входы, отдельные помещения для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже;

торговля разными группами товаров;

разный штат работников.

При этом количество документов, которые оформлены на эти помещения, не имеет значения (Постановления ФАС Поволжского округа от 28.09.2006 N А12-5432/06-С10, ФАС Северо-Западного округа от 09.04.2007 N А13-2847/2006-11).

Таким образом, приходим к выводу, что налогоплательщик может применять ЕНВД, если площадь всех объектов торговли превышает 150 кв. м, при условии, что все они расположены в обособленных помещениях одного объекта стационарной торговой сети (торгового комплекса), имеют различные режимы работы, у каждого отдельный штат работников, свой ассортимент товаров и своя ККТ.

Ю. К.Борисов

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

06.03.2009