Правомерен ли отказ регистрирующего органа в государственной регистрации ООО, учреждаемого несколькими лицами, по мотиву непредставления учредительного договора, в случае если остальные документы, предусмотренные Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ, представлены и соблюдены иные требования данного Закона?

Ответ: В соответствии с п. "в" ст. 12 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ) при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии).

Подпунктом "а" п. 1 ст. 23 Закона N 129-ФЗ установлено, что отказ в государственной регистрации допускается в случае непредставления определенных Законом N 129-ФЗ необходимых для государственной регистрации документов.

Пунктом 1 ст. 89 Гражданского кодекса РФ (в редакции, действующей до вступления в силу Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ, далее - Закон N 312-ФЗ) закреплено, что учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав.

В соответствии с п. 1 ст. 11 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в редакции, действующей до вступления в силу Закона N 312-ФЗ) (далее - Закон N 14-ФЗ) учредители общества заключают учредительный договор и утверждают устав общества. Учредительный договор и устав общества являются учредительными документами общества.

Законом N 312-ФЗ внесены изменения в часть первую ГК РФ и Закон N 14-ФЗ.

Так, п. 1 ст. 89 ГК РФ (в ред. Закона N 312-ФЗ) установлено, что учредители общества с ограниченной ответственностью заключают между собой договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале общества и иные установленные законом об обществах с ограниченной ответственностью условия.

При этом п. 3 ст. 89 ГК РФ (в ред. Закона N 312-ФЗ) определяет, что учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является его устав.

Аналогичные положения содержатся в ст. 11 Закона N 14-ФЗ (в ред. Закона N 312-ФЗ).

При этом п. 5 ст. 11 Закона N 14-ФЗ (в ред. Закона N 312-ФЗ) прямо определяет, что договор об учреждении общества не является учредительным документом общества.

Данные изменения вступают в силу с 01.07.2009 (п. 1 ст. 5 Закона N 312-ФЗ).

Таким образом, отказ регистрирующего органа в государственной регистрации ООО, учреждаемого несколькими лицами, по мотиву непредставления учредительного договора, в случае если остальные документы, предусмотренные Законом N 129-ФЗ, представлены и соблюдены иные требования данного Закона:

- до 01.07.2009 - является правомерным;

- с 01.07.2009 - неправомерен.

Л. Л.Горшкова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

05.03.2009