Индивидуальный предприниматель при исчислении ЕСН включил в расходы уплаченный им налог на игорный бизнес. В ходе налоговой проверки налоговый орган счел, что включенная в расходы сумма налога на игорный бизнес не должна включаться в расходы. На основании этого он привлек предпринимателя к ответственности в виде штрафа, доначислил налог и пени. Правомерны ли выводы налогового органа?

Ответ: Пунктом 2 ст. 236 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения для налогоплательщиков, перечисленных в пп. 2 п. 1 ст. 235 НК РФ, признаются доходы от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением.

Пунктом 3 ст. 237 НК РФ предусмотрено, что состав расходов, принимаемых к вычету данной группой налогоплательщиков, определяется в порядке, аналогичном порядку определения затрат, установленных для плательщиков налога на прибыль гл. 25 НК РФ.

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 264 НК РФ к таким расходам относятся суммы налогов и сборов, начисленные в установленном законодательством порядке, за исключением перечисленных в ст. 270 НК РФ.

К налогу на игорный бизнес это исключение не относится.

Спорная сумма налога на игорный бизнес за указанный выше период была начислена налогоплательщиком в установленном законодательством порядке.

Таким образом, если документально подтверждено, что начисление налога на игорный бизнес было произведено в соответствии с требованиями законодательства, налог был полностью уплачен, то индивидуальный предприниматель правомерно отнес на расходы сумму налога на игорный бизнес при исчислении ЕСН.

Данный вывод также согласуется с арбитражной практикой.

Так, ФАС Поволжского округа в Постановлении от 18.12.2008 N А12-3772/2008 указал, что сумма налога на игорный бизнес, уплаченная предпринимателем, обоснованно учтена им при исчислении ЕСН в составе расходов, уменьшающих доходы от предпринимательской деятельности, в связи с чем доначисление налоговым органом налога, пеней и привлечение к ответственности неправомерно.

ФАС Уральского округа в Постановлении от 02.09.2008 N Ф09-6342/08-С2 пришел к выводу, что суммы налога на игорный бизнес правомерно учтены предпринимателем в расходах, уменьшающих налоговую базу для исчисления НДФЛ на основании п. 1 ст. 221, пп. 1 п. 1 ст. 264 НК РФ. Поскольку налог на игорный бизнес не перечислен в перечне, содержащемся в ст. 270 НК РФ, затраты на его уплату в силу указанных правовых норм относятся к прочим расходам налогоплательщика. Данные выводы суда можно применить по аналогии и к ЕСН.

Таким образом, выводы налогового органа следует признать неправомерными.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

25.02.2009