Договор доверительного управления эмиссионными ценными бумагами

ДОГОВОР ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ЭМИССИОННЫМИ ЦЕННЫМИ БУМАГАМИ

А. Н. ТКАЧ

Доверительное управление имуществом - достаточно новый институт в российском праве, которому посвящен отдельный блок правовых норм (глава 53) Гражданского кодекса Российской Федерации <*>. -------------------------------- <*> Далее - Гражданский кодекс РФ или ГК РФ (сокр.).

В соответствии с п. 1 ст. 1012 ГК РФ под договором доверительного управления имуществом понимается такой договор, в силу которого одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Между тем правовое регулирование договора доверительного управления имеет свои особенности в зависимости от характера имущества, передаваемого в такое управление. Не исключением является и доверительное управление эмиссионными ценными бумагами. В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" <*> под эмиссионной ценной бумагой следует понимать такую ценную бумагу, которая одновременно характеризуется следующими признаками: 1) закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных вышеуказанным Законом формы и порядка; 2) размещается выпусками и 3) имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги <**>. -------------------------------- <*> СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918. <**> Далее в настоящей работе под словосочетанием "ценная бумага" будет пониматься эмиссионная ценная бумага согласно ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг".

Субъектами обязательства, возникшего из договора доверительного управления ценными бумагами, являются учредитель доверительного управления (кредитор), доверительный управляющий (должник) и выгодоприобретатель (бенефициар). Учредитель доверительного управления и доверительный управляющий являются сторонами договора доверительного управления ценными бумагами. В соответствии со ст. 1014 ГК учредителем доверительного управления эмиссионными ценными бумагами является, по общему правилу, собственник ценных бумаг. Кроме того, доверительное управление ценными бумагами может быть также учреждено органом опеки и попечительства, наследодателем либо иным лицом, которое в силу закона может являться учредителем доверительного управления имуществом <*>. Что касается бездокументарных ценных бумаг, то в данном случае учредителем доверительного управления может быть носитель тех прав, которые эти ценные бумаги удостоверяют. -------------------------------- <*> Ст. ст. 38, 1026 ГК РФ.

Доверительным управляющим может быть только профессиональный участник рынка ценных бумаг - юридическое лицо (кроме унитарного предприятия) или индивидуальный предприниматель <*>. Это означает, что доверительное управление ценными бумагами должно осуществляться профессиональным участником рынка ценных бумаг на основании специального разрешения - лицензии, выдаваемой Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг или уполномоченными ею органами на основании генеральной лицензии. Порядок лицензирования профессиональной деятельности по доверительному управлению ценными бумагами установлен Положением о порядке лицензирования различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утвержденным Постановлением ФКЦБ РФ от 19.09.1997 N 26 <**>. Положением значительно сужается круг хозяйствующих субъектов, которые имеют право на получение лицензии на осуществление доверительного управления ценными бумагами. Итак, лицензия может быть выдана: -------------------------------- <*> Ст. ст. 5, 39 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" // СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918. <**> В редакции Постановлений ФКЦБ РФ от 04.11.1997 N 39, от 14.01.1998 N 2, от 16.04.1998 N 5, от 03.06.1998 N 22, от 14.07.1998 N 29, от 23.09.1998 N 38. ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Положение о порядке лицензирования различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утв. Постановлением ФКЦБ РФ от 19.09.1997 N 26, утратило силу в связи с изданием Постановления ФКЦБ РФ от 23.11.1998 N 50 "Об утверждении Положения о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации". ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Постановление ФКЦБ РФ от 14.07.1998 N 29 "О внесении дополнений в Положение о генеральных лицензиях на осуществление лицензирования профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденное Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 9 сентября 1996 года N 16, и другие нормативные акты Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг" утратило силу в связи с изданием Постановления ФКЦБ РФ от 19.10.2000 N 19 "Об отмене Постановления ФКЦБ России от 14.07.1998 N 29 "О внесении дополнений в Положение о генеральных лицензиях на осуществление лицензирования профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденное Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 09.09.96 N 16, и другие нормативные акты Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг". ------------------------------------------------------------------

1. Коммерческой организации, созданной в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, зарегистрированной в соответствии с законодательством РФ; 2. Гражданину, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя при условии осуществления им только этой деятельности; 3. Эмитенту ценных бумаг - открытому акционерному обществу, чьи акции обращаются на рынке ценных бумаг и включены в котировки организаторов торговли, имеющих лицензию ФКЦБ РФ. Применительно к доверительному управлению закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ установлены дополнительные требования <*>. Помимо лицензии, юридическое лицо - кандидат на доверительное управление - должно иметь чистые активы либо собственные средства в размере, определяемом в соответствии с действующим на момент подачи заявки законодательством, на не менее 20% цены акций, передаваемых в доверительное управление. -------------------------------- <*> См.: п. 3 Правил проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления находящихся в федеральной собственности акций акционерных обществ (утверждены Постановлением Правительства РФ от 07.08.1997 N 989 // Российская газета. 1997. 11 ноября).

Поскольку доверительное управление ценными бумагами является предпринимательской и профессиональной деятельностью, государственные органы, органы местного самоуправления либо выгодоприобретатель по договору доверительного управления не могут быть управляющими <*>. -------------------------------- <*> См.: п. п. 2, 3 ст. 1015 ГК РФ.

Выгодоприбретатель не является стороной договора (если, конечно, в этой роли не выступает учредитель доверительного управления имуществом), поскольку он не принимает участия в его заключении, а является лицом, в пользу которого и заключается рассматриваемый нами договор. Поэтому договор доверительного управления необходимо рассматривать как договор в пользу третьего лица. Это означает, что для досрочного прекращения или изменения заключенного договора требуется также согласие выгодоприобретателя, если иное не предусмотрено самим договором либо правовыми актами (п. 2 ст. 430 ГК). ГК разрешает передавать в качестве объекта доверительного управления в соответствии с п. 1 ст. 1013, помимо прочего, ценные бумаги и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами. Такая передача не влечет за собой перехода собственности от учредителя управления к доверительному управляющему. Между тем в соответствии со ст. 5 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" <*> ценные бумаги передаются доверительному управляющему во владение, т. е. последний вправе совершать любые юридические и фактические действия с ценными бумагами в интересах выгодоприобретателя или учредителя управления. -------------------------------- <*> СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918 (с последующими изменениями и дополнениями).

Особое внимание специалисты уделяют возможности передачи в доверительное управление средств инвестирования в ценные бумаги <*>. В соответствии с "Положением о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги", утвержденным Постановлением ФКЦБ РФ N 37 от 17.10.1997 <**>, под средствами инвестирования в ценные бумаги понимаются денежные средства, находящиеся в собственности учредителя управления и передаваемые им доверительному управляющему в целях инвестирования в ценные бумаги, а также денежные средства, принадлежащие учредителю управления и получаемые в результате исполнения доверительным управляющим своих обязанностей по договору (п. 2.7 Положения). -------------------------------- <*> См., например: Суханов Е. А. Договор доверительного управления имуществом // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2000. N 1. С. 85 - 86; Юлдашбаева Л. Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М.: Статут, 1999. С. 189 - 193. <**> Вестник ФКЦБ РФ. 1997. N 8.

По общему правилу, согласно п. 2 ст. 1013 ГК, деньги не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления, за исключением случаев, предусмотренных законом. В данном случае речь идет о Федеральном законе "О рынке ценных бумаг", допускающем передавать в доверительное управление денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги, а также денежные средства и ценные бумаги, получаемые в процессе управления ценными бумагами (ст. 5). Договор доверительного управления имуществом (ценными бумагами) отличается от договоров поручения, комиссии, агентского договора, с которыми он имеет много общего, следующими признаками. Договор доверительного управления предпочтительнее договора поручения тем, что управляющий может совершать не только юридические, но и фактические действия по управлению ценными бумагами. Кроме того, при буквальном толковании п. 1 ст. 971 ГК очевидно, что по договору поручения поверенный должен совершить не все, а определенные (договором или существом отношений) юридические действия. Такой характер договора доверительного управления позволяет передавать в управление не только ценные бумаги, но и денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги <*>. При этом доверительный управляющий, если иное не предусмотрено договором, сам может определить, в какие именно ценные бумаги целесообразно вложить деньги. Важно также и то, что доверительный управляющий действует от своего имени, а не от имени доверителя, как в договоре поручения <**>. -------------------------------- <*> П. 2 ст. 1013 ГК РФ, ст. 5 ФЗ "О рынке ценных бумаг". <**> Это различие базируется на лично - доверительном характере договора поручения. При этом доверительные отношения между поверенным и доверителем играют существенную роль при расторжении договора поручения (нет доверия - нет договора). В свою очередь "термин "доверительное" применительно к управлению, осуществляемому по данному договору, носит условный характер и не имеет гражданско - правового значения" (Суханов Е. А. Договор доверительного управления имуществом // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2000. N 1. С. 87).

Договор доверительного управления имеет преимущества и перед договором комиссии, в котором комиссионер заключает сделки от своего имени в интересах комитента <*>, в то время как по договору доверительного управления ценными бумагами доверительный управляющий может совершать от своего имени не только сделки, но и иные юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя, которым может быть учредитель доверительного управления либо третье лицо. -------------------------------- <*> П. 1 ст. 990 ГК РФ.

В отличие от агентского договора, по которому агент может совершать юридические и фактические действия либо от своего имени, либо от имени принципала <*>, доверительный управляющий совершает сделки всегда от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего. Труднее разграничить указанные договоры, если агент совершает юридические и фактические действия от своего имени. В учебнике гражданского права под редакцией А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого <**> предлагается различать агентский договор и договор доверительного управления имуществом (ценными бумагами) следующим образом. Фактические действия агента следует рассматривать, во-первых, как сопутствующие юридическим действиям, и, во-вторых, эти фактические действия не связаны с использованием имущества принципала, направленным на извлечение из этого имущества выгоды. В свою очередь доверительное управление всегда имеет своей целью извлечение из имущества какой-либо выгоды. Именно поэтому доверительный управляющий осуществляет все три правомочия собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом учредителя доверительного управления, в то время как агент, как правило, только распоряжается имуществом принципала и не осуществляет правомочия пользования его имуществом. Анализ конструкции агентского договора позволяет сделать вывод о том, что агентирование иногда предпочтительнее доверительного управления. При сопоставлении агентского договора и договора доверительного управления ценными бумагами следует обратить внимание на еще один момент - вознаграждение за исполнение договоров. Обязательное вознаграждение по агентскому договору и возможность его отсутствия в доверительном управлении рассматривается некоторыми авторами как одно из различий между рассматриваемыми договорами <***>. Это закреплено в ст. ст. 1005, 1006 ГК для агентского договора и в ст. ст. 1016, 1023 ГК для договора доверительного управления. Однако, по нашему мнению, положения п. 1 ст. 1016 и ст. 1023 ГК о возможном (а не обязательном!) характере вознаграждения по договору доверительного управления ценными бумагами к рассматриваемому нами вопросу не применяются. Согласно ст. 1025 ГК, ст. 5 ФЗ "О рынке ценных бумаг", а также учитывая профессиональный и предпринимательский характер деятельности по доверительному управлению ценными бумагами, размер и форма вознаграждения управляющему должны быть обязательно определены в договоре доверительного управления ценными бумагами. -------------------------------- <*> П. 1 ст. 1005 ГК РФ. <**> Гражданское право: Учебник. Часть II / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М.: ПРОСПЕКТ, 1999. С. 587 - 588. <***> См., например: Юлдашбаева Л. Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М.: Статут, 1999. С. 192.

П. 1 ст. 1016, абз. 2 ст. 1025 ГК РФ устанавливают существенные условия договора доверительного управления ценными бумагами, при отсутствии которых договор, согласно п. 1 ст. 432, считается незаключенным. К таким условиям ГК относит: 1) состав имущества, передаваемого в доверительное управление; 2) наименование выгодоприобретателя (или учредителя) - юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (ценными бумагами); 3) размер и форма вознаграждения управляющему <*>; -------------------------------- <*> Формула "...если выплата вознаграждения предусмотрена договором" применительно к договору доверительного управления ценными бумагами не допускается, о чем было замечено нами выше.

4) срок действия договора (не более 5 лет); 5) правомочия (права и обязанности) доверительного управляющего. Помимо Гражданского кодекса, существенные условия договора доверительного управления имуществом (ценными бумагами) могут быть установлены другими правовыми актами (указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ и другими). Так, например, в соответствии с п. 3 Указа Президента РФ от 09.12.1996 N 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации" <*> в договоре доверительного управления акциями должны предусматриваться также следующие условия: -------------------------------- <*> СЗ РФ. 1996. N 51. Ст. 5764.

а) доверительный управляющий не имеет права распоряжения переданными ему акциями; б) голосование доверительного управляющего по переданным ему акциям письменно согласовывается с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, по вопросам: реорганизации и ликвидации акционерного общества; внесения изменений и дополнений в учредительные документы акционерного общества; изменения величины уставного капитала акционерного общества; совершения крупной сделки от имени акционерного общества и другим. Юридическое содержание правоотношения, возникающего на основании договора доверительного управления ценными бумагами, характеризуется субъективными юридическими правами и обязанностями учредителя доверительного управления, управляющего, а также третьего лица - выгодоприобретателя <*>. -------------------------------- <*> В теории гражданского права обычно выделяют также фактическое содержание правоотношения, под которым понимаются "конкретные действия субъектов по реализации субъективных прав и обязанностей как юридического содержания правоотношения" (Гузикова С. В. Доверительное управление: гражданско - правовые отношения и их юридическое содержание. В кн.: Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. С. С. Алексеева. М.: Статут, 2000. С. 311). При этом фактическое содержание во многом зависит и от неправовых факторов, поэтому его рассмотрение в настоящей статье недопустимо.

Лицо, являющееся учредителем управления, обладает, с одной стороны, правами и обязанностями собственника ценных бумаг, а с другой - правами и обязанностями, вытекающими из договорного правоотношения. Как собственник учредитель может передать свои ценные бумаги в доверительное управление; при этом передача имущества в доверительное управление не влечет перехода прав собственности к доверительному управляющему (п. 4 ст. 209 ГК РФ). Между тем, несмотря на правомочия собственника, учредитель в силу заключенного договора и передачи ценных бумаг в доверительное управление ограничивает свое право собственности. Так, согласно п. 1 ст. 1020, доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором, правомочия собственника в отношении ценных бумаг, переданных в доверительное управление. Развивая данное положение, п. 3 ст. 1020 наделяет доверительного управляющего правом требовать всякого устранения нарушения его прав путем истребования ценных бумаг из чужого незаконного владения (ст. 310 ГК РФ), истребования ценных бумаг от добросовестного приобретателя (истребования из добросовестного владения) (ст. 302 ГК РФ), а также путем защиты своих прав от нарушений, не связанных с лишением владения (ст. 304 ГК РФ). Получается, что в договоре доверительного управления ценными бумагами возможна конкуренция интересов, а следовательно - противопоставление правомочий учредителя и управляющего при единстве цели (выгода). Это подтверждается ст. 305 ГК РФ, согласно которой доверительный управляющий имеет право на защиту своего владения ценными бумагами по договору доверительного управления даже против собственника (учредителя управления). Законодатель, наделяя управляющего правом на защиту его владения, гарантирует беспрепятственное осуществление и других правомочий собственника (пользование и распоряжение), которыми обладает доверительный управляющий, поскольку право владения в данном случае является основным условием осуществления права пользования и распоряжения ценными бумагами в целях извлечения выгоды. Данное рассуждение имеет существенное практическое значение. Так, согласно абз. 6 п. 1 ст. 1024 ГК РФ, договор доверительного управления может быть прекращен в одностороннем порядке учредителем управления при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения. При этом стороны договора могут установить не фиксированный размер вознаграждения, а меняющийся, в зависимости от полученной выгоды. Одностороннее прекращение договора, таким образом, означает, что доверительный управляющий может оказаться в невыгодной ситуации после удачного вложения ценных бумаг в какое-либо предприятие (дело), приносящее учредителю значительную выгоду (прибыль). В свою очередь, если управляющему компенсировать согласно ст. 1024 ГК РФ ожидаемое вознаграждение исходя из среднеполученного вознаграждения за определенный период выполнения договора, то мы не учитываем реальную выгоду, ради которой, собственно говоря, доверительный управляющий и подписывал договор. Рассмотрим и другую проблему, возникшую при анализе правомочий сторон по договору доверительного управления ценными бумагами. Речь идет о том, может ли доверительный управляющий осуществлять правомочия собственника в отношении бездокументарных ценных бумаг. В соответствии со ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" под бездокументарными понимаются такие эмиссионные ценные бумаги, владелец которых устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо, а ст. 149 ГК рассматривает бездокументарную форму ценных бумаг как способ фиксации права. В свою очередь Л. Р. Юлдашбаева считает, что способ фиксации не может быть объектом гражданско - правовых отношений, поскольку бездокументарную ценную бумагу следует рассматривать как имущественные права, закрепленные в специальном реестре <*>. Отсюда следует, что доверительный управляющий может прибегать только к таким вещно - правовым способам защиты своих прав, которые не исключаются самой природой бездокументарных ценных бумаг <**>. -------------------------------- <***> См., например: Юлдашбаева Л. Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М.: Статут, 1999. С. 37. <**> Там же. С. 196.

Кроме того, учредитель может отчуждать ценные бумаги в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения ценными бумагами, отдавать ценные бумаги в залог и обременять их другими способами, а также распоряжаться ими иным способом. Если рассматривать права и обязанности сторон по договору доверительного управления ценными бумагами в сравнительном аспекте, то получится следующая картина. Итак, учредитель доверительного управления: 1. Вправе осуществлять контроль за деятельностью управляющего в части исполнения последним условий договора доверительного управления, не вмешиваясь при этом в оперативно - хозяйственную деятельность по управлению ценными бумагами. Поэтому учредитель вправе получать всю необходимую информацию (отчеты и другие сведения) от управляющего относительно его деятельности по управлению ценными бумагами в сроки, установленные договором, либо - при отсутствии такого положения в договоре - в разумные сроки (п. 2 ст. 314 ГК РФ); 2. Вправе требовать от управляющего передачи ему (или выгодоприобретателю) всех полученных от доверительного управления ценными бумагами доходов и иных поступлений (выгод) (например, дивидендов), если иное не предусмотрено договором; 3. Вправе отказаться от договора доверительного управления в любое время и по любым причинам при условии выплаты управляющему оговоренного в договоре вознаграждения <*>; -------------------------------- <*> Основания прекращения договора доверительного управления ценными бумагами будут рассмотрены нами ниже.

4. Обязан выплатить управляющему предусмотренное договором вознаграждение и возместить ему расходы, связанные с осуществлением доверительного управления. В связи с этим учредитель может предоставить управляющему право самостоятельно удерживать сумму вознаграждения и расходов из полученных в результате доверительного управления доходов и иных выгод; 5. Обязан предоставить управляющему всю информацию (например, документацию), необходимую ему для эффективного управления ценными бумагами. Доверительный управляющий: 1. Осуществляет правомочия собственника в отношении переданных ему в доверительное управление эмиссионных ценных бумаг. Однако эти правомочия, то есть право владения, право пользования и право распоряжения, ограничены законом и самим договором; 2. По общему правилу, осуществляет доверительное управление лично и указывая, что он действует как доверительный управляющий <*>. В целях исполнения договора доверительный управляющий может поручить другому лицу совершить определенные действия от имени управляющего только в трех случаях: во-первых, когда он уполномочен на это самим договором доверительного управления; во-вторых, когда он получил письменное согласие учредителя; и, в-третьих, когда он вынужден так действовать в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя или выгодоприобретателя и не имеет при этом возможности получить указания учредителя в разумный срок. При этом доверительный управляющий единолично отвечает за действия избранного им поверенного, как за свои собственные; -------------------------------- <*> В соответствии с п. 3 ст. 1012 Гражданского кодекса РФ указание на осуществление сделок в качестве доверительного управляющего считается соблюденным, если другая сторона при совершении действий, не требующих письменного оформления, информирована (либо письменно, либо устно) об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а при письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего сделана пометка "Д. У.".

3. Обязан обеспечивать сохранность вверенных ему ценных бумаг, а также предпринимать все необходимые меры, чтобы не допустить их обесценения. Поэтому доверительный управляющий обязан в случае падения курса, например на акции, предпринять соответствующие меры по поддержанию этого курса; 4. Согласно п. 1 ст. 1018 Гражданского кодекса РФ, ценные бумаги, переданные в доверительное управление, должны быть обособлены от другого имущества учредителя управления и от имущества доверительного управляющего. Ценные бумаги, находящиеся в доверительном управлении, отражаются у доверительного управляющего на отдельном балансе, и по нему ведется самостоятельный учет. Кроме того, для осуществления расчетов, связанных с доверительным управлением, должен быть открыт и отдельный банковский счет. Обособление переданных в доверительное управление ценных бумаг достигается путем внесения информации в реестр владельцев ценных бумаг о том, что зарегистрированное лицо является доверительным управляющим <*>. Между тем в соответствии с ч. 1 ст. 1025 Гражданского кодекса РФ при передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами. Это позволяет учитывать переданные в доверительное управление ценные бумаги на одном счете управляющего. Однако следует заметить, что проблема обособления ценных бумаг (в том числе и разных учредителей), переданных в доверительное управление, остается предметом научной дискуссии <**>; -------------------------------- <*> В соответствии с п. 3.3 "Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг" доверительному управляющему открывается лицевой счет в системе ведения реестра с отметкой "Д. У.". <**> См., например: Юлдашбаева Л. Р. Указ. соч. С. 194 - 195; Дробышев П. Правовое регулирование доверительного управления // Рынок ценных бумаг. 1997. N 22. С. 113 - 115; Дозорцев В. А. Доверительное управление // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1996. N 12. С. 117 - 118; Суханов Е. А. Посреднические и кредитно - финансовые сделки в новом Гражданском кодексе Российской Федерации // Правовые нормы о предпринимательстве. Серия "Договоры в Гражданском кодексе РФ". Вып. 4. М.: Центр деловой информации, 1996. С. 29.

5. Все права, которые доверительный управляющий получит в результате исполнения договора доверительного управления, он должен включить в состав переданного в управление имущества. С другой стороны, обязанности, возникшие в результате действий доверительного управляющего, исполняются за счет переданного в управление имущества (эмиссионных ценных бумаг). Однако, согласно ч. 2 п. 3 ст. 1012 Гражданского кодекса РФ, доверительный управляющий отвечает перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом в случае отсутствия указания о действии доверительного управляющего в этом качестве; 6. Вправе требовать всякого устранения нарушения своих прав на переданные в доверительное управление эмиссионные ценные бумаги, как-то: истребовать эмиссионные ценные бумаги из незаконного владения либо от добросовестного приобретателя; вправе требовать устранения всяких нарушений, не связанных с лишением права владения. Доверительный управляющий имеет право на защиту своего владения даже против собственника переданных ему в управление эмиссионных ценных бумаг; 7. Должен предоставить в сроки, предусмотренные законом или договором доверительного управления, отчет учредителю и выгодоприобретателю о своей деятельности по доверительному управлению эмиссионными ценными бумагами; 8. Имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управления (ст. 1023 ГК РФ; ст. 5 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). Поскольку данные нормы являются императивными, данный договор всегда является возмездным; 9. По окончании срока действия договора или при его прекращении доверительный управляющий обязан возвратить учредителю ценные бумаги с полученной прибылью (выгодой). Если договор доверительного управления ценными бумагами заключен в пользу третьего лица, то определенные права и обязанности, в соответствии со ст. 430 Гражданского кодекса РФ, имеет и выгодоприобретатель: 1. Выгодоприобретатель получает доходы или иные выгоды от доверительного управления ценными бумагами; 2. Выгодоприобретатель вправе рассчитывать на возмещение упущенной выгоды вследствие недобросовестного исполнения управляющим договора доверительного управления (п. 1 ст. 1022 ГК РФ); 3. Выгодоприобретатель вправе отказаться от прав, предоставленных ему договором доверительного управления, без каких-либо для него условий (п. 4 ст. 430 ГК РФ); 4. Если лицо согласилось выступать в качестве выгодоприобретателя по договору доверительного управления ценными бумагами, то стороны не могут без его согласия расторгать или изменять заключенный между ними договор. Данное правило действует, если правовыми актами или договором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 430 ГК РФ); 5. Выгодоприобретатель вправе знакомиться с отчетом о доверительном управлении ценными бумагами, предоставленным управляющим в сроки, определенные договором, а при отсутствии такого положения, - в разумные сроки (п. 2 ст. 314 ГК РФ); 6. Выгодоприобретатель не вправе вмешиваться в оперативно - хозяйственную деятельность управляющего по доверительному управлению ценными бумагами; 7. Поскольку управляющий, в соответствии с п. 3 ст. 430 Гражданского кодекса РФ, вправе выдвигать против требований выгодоприобретателя возражения, которые он мог бы выдвинуть против учредителя управления, то выгодоприобретатель, соответственно, обязан принять такие возражения. Статья 1022 Гражданского кодекса РФ устанавливает меры гражданско - правовой ответственности доверительного управляющего. Итак, в случае отсутствия должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления доверительный управляющий несет ответственность в виде возмещения выгодоприобретателю упущенной выгоды за время доверительного управления ценными бумагами. В случае причинения убытков в результате утраты или повреждения ценных бумаг доверительный управляющий обязан возместить учредителю управления убытки, включая упущенную выгоду. Доверительный управляющий не несет ответственности, если докажет, что убытки возникли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления. Если доверительный управляющий совершает сделки по управлению ценными бумагами, находящимися в доверительном управлении, с превышением предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных для него ограничений, то обязательства и ответственность по этой сделке перед третьими лицами - контрагентами он несет лично и отвечает перед ними своим имуществом (п. 2 ст. 1022 ГК РФ). Поскольку третьи лица зачастую не знают о пределах правомочий управляющего, пунктом 3 ст. 1022 ГК РФ установлена многоступенчатая система субсидиарной ответственности: несмотря на то что обязательства по обязательствам в связи с осуществлением доверительного управления возникли в результате превышения доверительным управляющим предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных для него ограничений и третьи лица не знали и не могли знать об этом, долги погашаются за счет переданных в доверительное управление ценных бумаг. При недостаточности этого имущества долги могут быть погашены за счет имущества доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества - за счет имущества учредителя управления, не переданного в доверительное управление. Впоследствии учредитель управления вправе рассчитывать на компенсацию понесенных убытков в результате применения субсидиарной ответственности со стороны управляющего в регрессном порядке. Однако, по нашему мнению, данный порядок удовлетворения обязательств перед третьими лицами не вполне логичен. Ведь можно представить ситуацию, когда объектом доверительного управления могут быть ценные бумаги доходного предприятия и удовлетворение требований контрагентов - третьих лиц в первую очередь за счет таких ценных бумаг может повлечь причинение учредителю управления большего ущерба, чем обращение взыскания на его имущество, не переданное в доверительное управление. С этой точки зрения более логичным нам представляется следующий вариант погашения долгов по обязательствам перед третьими лицами по вине управляющего: в первую очередь взыскание обращается на имущество доверительного управляющего, а затем, если этого имущества недостаточно, взыскание обращается на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление, либо, по желанию учредителя, - на ценные бумаги, находящиеся в доверительном управлении. Таким образом, объект доверительного управления - ценные бумаги - будет выступать в качестве залога, обеспечивающего возмещение убытков третьим лицам. Тогда будут защищены интересы не только контрагентов - третьих лиц, но и учредителя управления. В качестве обеспечения возмещения убытков, которые может понести учредитель управления или выгодоприобретатель вследствие ненадлежащего исполнения управляющим договора доверительного управления, учредитель может предусмотреть предоставление управляющим залога. Законодательством РФ установлена гражданско - правовая ответственность и учредителя доверительного управления. Так, согласно п. 2 ст. 1019 Гражданского кодекса РФ, если ценные бумаги, передаваемые в доверительное управление, обременены залогом, то учредитель обязан сообщить об этом доверительному управляющему. Если же доверительный управляющий не знал и не должен был знать об обременении залогом переданных ему в управление ценных бумаг, он вправе потребовать в суде расторжения договора и уплаты причитающегося ему по договору вознаграждения за один год. Ответственность учредителя перед управляющим может наступать и в случае неправомерного вмешательства в оперативно - хозяйственную деятельность управляющего, просрочки в оплате управляющему вознаграждения, несвоевременного возмещения расходов, связанных с доверительным управлением, и др. Согласно ст. 1024 Гражданского кодекса РФ основаниями прекращения договора доверительного управления ценными бумагами являются: 1) смерть гражданина - выгодоприобретателя или ликвидация юридического лица - выгодоприобретателя, если договором не предусмотрено иное; 2) отказ выгодоприобретателя от получения выгод по договору, если иное не предусмотрено договором; 3) смерть индивидуального предпринимателя - доверительного управляющего, потеря им полной дееспособности, признание его безвестно отсутствующим либо несостоятельным (банкротом); 4) отказ доверительного управляющего или учредителя управления от исполнения договора в связи с невозможностью для доверительного управляющего лично осуществлять доверительное управление; 5) отказ учредителя управления от договора по иным причинам, кроме признания его несостоятельным (банкротом), при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения; 6) признание индивидуального предпринимателя - учредителя управления несостоятельным (банкротом). В случае прекращения договора в связи с отказом от его исполнения одной из сторон другая сторона должна быть уведомлена об этом за три месяца до прекращения договора, если меньший или больший срок не предусмотрен самим договором. Следствием прекращения договора доверительного управления является передача (возврат) учредителю всех ценных бумаг (с прибылью, если договор заключен в пользу учредителя), однако договором доверительного управления может быть предусмотрен другой порядок распоряжения объектом управления. Таковы основы правового регулирования доверительного управления эмиссионными ценными бумагами, содержащиеся в Гражданском кодексе РФ, Федеральном законе "О рынке ценных бумаг", иных правовых актах. Особенности доверительного управления ценными бумагами, в соответствии с абз. 3 ст. 1025 Гражданского кодекса РФ, должны определяться федеральным законом.

Название документа