В ходе проведения проверки налоговым органом установлено, что в проверяемый период налогоплательщик - торговая организация, применяющая ЕНВД, оказывал услуги общественного питания без взимания платы для своих работников, не уплачивая при этом ЕНВД по данной деятельности. Правомерно ли данное решение налогового органа, если столовая налогоплательщика расположена на производственной территории, находящейся под охраной с пропускным режимом, и обслуживает только членов трудового коллектива налогоплательщика?

Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается НК РФ, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Подпунктами 6 и 8 п. 2 ст. 346.26 НК РФ установлено, что система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении следующих видов предпринимательской деятельности:

- розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли;

- оказания услуг общественного питания, осуществляемых через объекты организации общественного питания с площадью зала обслуживания посетителей не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации общественного питания.

По мнению Минфина России, изложенному в Письме от 19.12.2007 N 03-11-04/3/505, если организация имеет собственную столовую с площадью зала обслуживания посетителей не более 150 квадратных метров, в которой предоставляются услуги общественного питания работникам данной организации, а указанные работники затрат на оплату услуг питания не несут, поскольку оплата данных услуг осуществляется за счет средств организации, то деятельность организации по оказанию работникам организации услуг питания, которые полностью оплачиваются за счет средств организации, подлежит переводу на уплату единого налога на вмененный доход.

При этом предпринимательская деятельность организации по оказанию аналогичных услуг через столовые, площадь зала обслуживания которых превышает 150 квадратных метров, должна облагаться налогами в рамках общего режима налогообложения.

Согласно позиции Президиума ВАС РФ, изложенной в Постановлении от 13.02.2007 N 9565/06, в случае если в соответствии с условиями коллективного договора налогоплательщик организует и осуществляет питание своих работников непосредственно в местах расположения производственных баз без взимания платы, в счет причитающихся работникам выплат ежедневного полевого довольствия, налогоплательщик, не получающий доход, не осуществляет предпринимательскую деятельность по оказанию услуг общественного питания, и у него не возникает объект обложения единым налогом на вмененный доход.

По мнению Президиума ВАС РФ, использование налогоплательщиком для целей организации приготовления и приема пищи нежилых помещений на своих производственных базах, наличие на его балансе оборудования для хранения продуктов и приготовления пищи не могут рассматриваться как признак предпринимательской деятельности. В данном случае это свидетельствует лишь об обеспечении нормальных условий питания работников артели, отвечающих современному уровню организации работ в полевых условиях.

Такую же позицию занял ВАС РФ и в Определении от 07.04.2008 N 3704/08 по делу N А76-18604/2006-42-694/54-905/130.

Часть нижестоящих арбитражных судов приходит к аналогичным выводам как в ситуации, когда услуги общественного питания оказываются работникам налогоплательщика бесплатно, так и за плату (как частично, так и полностью).

Так, ФАС Центрального округа в Постановлении от 26.08.2008 N А48-5068/07-18 установил, что столовая налогоплательщика расположена на производственной территории, находящейся под охраной с пропускным режимом, то есть не имеет открытого доступа для населения и обслуживает только членов трудового коллектива налогоплательщика. Суд пришел к выводу, что деятельность столовой направлена не на извлечение дохода, а на создание работникам более комфортных условий осуществления трудовой деятельности, в связи с чем отнесение данной деятельности к облагаемой ЕНВД является неправомерным.

Аналогичные выводы изложены ФАС Центрального округа в Постановлении от 24.12.2007 N А48-1300/07-14.

ФАС Поволжского округа в Постановлении от 15.04.2008 N А72-7035/2007-13/194 установил, что столовая налогоплательщика работает в ограниченном режиме и обслуживает, за редким исключением, только работников налогоплательщика. Как указал суд, согласно условиям коллективного договора основной целью функционирования столовой является обеспечение питания работников организации на производстве, а из представленных налогоплательщиком товарных накладных, закупочных актов, товарных чеков на приобретение продуктов, сведений о стоимости обедов, калькуляционных карточек следует, что стоимость обедов в столовой налогоплательщика фактически соответствует стоимости продуктов, израсходованных на их приготовление.

При таких обстоятельствах суд установил, что деятельность столовой направлена не на извлечение прибыли, а на создание работникам организации более комфортных условий труда, а следовательно, налогоплательщик не является плательщиком ЕНВД от деятельности столовой.

ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 19.06.2008 N А33-11148/07-Ф02-2593/08 установил, что в соответствии с уставом налогоплательщика организованы производство и реализация продукции общественного питания, столовая находится на территории, не имеющей открытого доступа, что исключает возможность питания в ней посторонних лиц, деятельность столовой является убыточной, финансирование осуществляется частично за счет выручки от реализации обедов работникам организации, частично за счет прибыли, полученной от основного вида деятельности организации. При указанных обстоятельствах суд пришел к выводу, что нельзя признать, что налогоплательщик осуществлял предпринимательскую деятельность по оказанию услуг общественного питания, и у него возник объект обложения единым налогом на вмененный доход.

ФАС Уральского округа в Постановлении от 13.06.2007 N Ф09-4380/07-С3 установил, что налогоплательщик обеспечивал горячим питанием своих работников в собственной столовой, зал обслуживания посетителей которой не превышал 150 квадратных метров, при этом стоимость питания налогоплательщиком удерживалась из заработной платы, применяемые цены не приводили к образованию прибыли в результате данной деятельности, и целью деятельности являлось обеспечение нормальных условий труда, но не систематическое извлечение прибыли. С учетом данных обстоятельств суд поддержал позицию налогоплательщика, согласно которой применение ст. 346.26 НК РФ в данном случае неправомерно.

Однако ранее тот же ФАС Уральского округа приходил к иным выводам. Так, в Постановлении от 31.05.2006 N Ф09-4434/06-С7 суд признал правомерным решение налогового органа о доначислении ЕНВД, штрафа и пеней, основанное на том, что реализация товаров и услуг в столовой и буфетах налогоплательщика в счет заработной платы его работников не относится к розничной торговле. Суд исходил из того, что деятельность столовой и буфетов налогоплательщика относится к сфере общественного питания, для которой не имеет значения форма расчета (наличный или безналичный), а материалами дела подтверждено соответствие объектов торговли и объектов организации общественного питания указанным в ст. 346.26 НК РФ требованиям.

Таким образом, учитывая позицию Минфина России по данному вопросу, указанное решение налогового органа правомерно. Неправомерность такого решения налогоплательщику, очевидно, придется доказывать в суде.

Ю. К.Борисов

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

20.01.2009