Организация заинтересована в участии в открытом конкурсе на поставку товаров для государственных нужд. Условия конкурсной документации, размещенной заказчиком в установленном порядке, содержат требования о представлении в составе конкурсной заявки нотариально заверенной копии учредительных документов участника размещения заказа. Вправе ли организация учитывать в целях исчисления налога на прибыль расходы на нотариальное заверение копий учредительных документов у нотариуса государственной нотариальной конторы, в случае если данные копии впоследствии включены ею в состав поданной конкурсной заявки?

Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 252 Налогового кодекса РФ расходами для целей налогообложения прибыли признаются любые обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные налогоплательщиком, при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы налогоплательщика в виде сумм налогов и сборов, таможенных пошлин и сборов, начисленных в установленном законодательством Российской Федерации порядке, за исключением перечисленных в ст. 270 НК РФ.

Подпунктом 8 п. 1 ст. 333.24 НК РФ предусмотрена уплата государственной пошлины за удостоверение учредительных документов (копий учредительных документов) организаций в размере 500 руб.

Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, урегулированы нормами Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ).

Согласно ч. 1 ст. 11 Закона N 94-ФЗ при размещении заказа путем проведения торгов устанавливаются следующие обязательные требования к участникам размещения заказа:

1) соответствие участников размещения заказа требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов;

2) непроведение ликвидации участника размещения заказа - юридического лица и отсутствие решения арбитражного суда о признании участника размещения заказа - юридического лица, индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства;

3) неприостановление деятельности участника размещения заказа в порядке, предусмотренном Кодексом РФ об административных правонарушениях, на день рассмотрения заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе;

4) отсутствие у участника размещения заказа задолженности по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год, размер которой превышает 25 процентов балансовой стоимости активов участника размещения заказа по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период. Участник размещения заказа считается соответствующим установленному требованию в случае, если он обжалует наличие указанной задолженности в соответствии с законодательством Российской Федерации и решение по такой жалобе на день рассмотрения заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе не принято.

Статья 22 Закона N 94-ФЗ устанавливает требования к содержанию конкурсной документации. В данной статье не установлено требование о необходимости предоставления в составе конкурсной документации нотариально заверенных копий учредительных документов.

В соответствии с пп. "б" и "в" п. 1 ч. 3 ст. 25 Закона N 94-ФЗ установлено, что заявка на участие в конкурсе должна содержать сведения и документы об участнике размещения заказа, подавшем такую заявку:

- полученную не ранее чем за шесть месяцев до дня размещения на официальном сайте извещения о проведении открытого конкурса выписку из Единого государственного реестра юридических лиц или нотариально заверенную копию такой выписки (для юридических лиц), полученную не ранее чем за шесть месяцев до дня размещения на официальном сайте извещения о проведении открытого конкурса выписку из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей или нотариально заверенную копию такой выписки (для индивидуальных предпринимателей), копии документов, удостоверяющих личность (для иных физических лиц), надлежащим образом заверенный перевод на русский язык документов о государственной регистрации юридического лица или физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с законодательством соответствующего государства (для иностранных лиц), полученные не ранее чем за шесть месяцев до дня размещения на официальном сайте извещения о проведении открытого конкурса;

- документ, подтверждающий полномочия лица на осуществление действий от имени участника размещения заказа.

УФНС России по г. Москве в Письме от 30.08.2006 N 09-14/076085 на основе анализа пп. "б" п. 1 ч. 3 ст. 25 Закона N 94-ФЗ разъяснило, что Закон N 94-ФЗ не предусматривает подачу одновременно с заявкой на участие в конкурсе заверенной налоговым органом копии устава организации.

Анализ положений ч. 1 ст. 11, ст. 22 и п. 1 ч. 3 ст. 25 Закона N 94-ФЗ свидетельствует также о том, что Закон N 94-ФЗ не предусматривает подачу одновременно с заявкой на участие в конкурсе копии устава организации, заверенной нотариально.

Правомерность подобных выводов подтверждается также судебной практикой. Так, ФАС Дальневосточного округа в Постановлении от 29.12.2007 N Ф03-А73/07-1/5883 пришел к выводу, что требование нотариального заверения устава является незаконным в силу ст. ст. 11, 25 Закона N 94-ФЗ.

Тем не менее представляется, что расходы, связанные с нотариальным заверением копии устава организации, в случае если они удовлетворяют критериям признания расходов для целей налогообложения прибыли, определенным ст. 252 НК РФ, могут быть учтены при формировании налоговой базы по налогу на прибыль как прочие расходы на основании пп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ (при условии их подтверждения платежным документом и условии, что организация подала заявку на участие в конкурсе).

Подтвердить такой вывод может также позиция КС РФ, изложенная в Определении от 04.06.2007 N 320-О-П, согласно которой налоговое законодательство не использует понятие экономической целесообразности и не регулирует порядок и условия ведения финансово-хозяйственной деятельности, а потому обоснованность расходов, уменьшающих в целях налогообложения полученные доходы, не может оцениваться с точки зрения их целесообразности, рациональности, эффективности или полученного результата. В силу принципа свободы экономической деятельности (ч. 1 ст. 8 Конституции РФ) налогоплательщик осуществляет ее самостоятельно на свой риск и вправе самостоятельно и единолично оценивать ее эффективность и целесообразность.

Поскольку в указанной ситуации организация подала заявку на участие в открытом конкурсе на поставку товаров для государственных нужд и в состав заявки включены нотариально заверенные копии учредительных документов, расходы на их заверение учитываются при определении налоговой базы по налогу на прибыль в случае наличия у организации платежного документа, свидетельствующего об уплате государственной пошлины.

Л. Л.Горшкова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

16.01.2009