Согласно изменениям, внесенным Федеральным законом от 22.07.2008 N 155-ФЗ в ст. 346.26 НК РФ, с 1 января 2009 г. на уплату ЕНВД не переводятся организации, среднесписочная численность работников которых за предшествующий календарный год превышает 100 человек. Следует ли при расчете среднесписочной численности учитывать сотрудников, выполняющих трудовые обязанности в рамках договора о предоставлении персонала (аутсорсинга)?

Ответ: Федеральным законом от 22.07.2008 N 155-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации" (далее - Закон N 155-ФЗ) внесены изменения в гл. 26.3 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" Налогового кодекса РФ.

В соответствии со ст. 4 Закона N 155-ФЗ изменения, внесенные в НК РФ данным Федеральным законом, вступают в силу с 1 января 2009 г.

Так, с 1 января 2009 г. на уплату единого налога на вмененный доход не переводятся организации и индивидуальные предприниматели, среднесписочная численность работников которых за предшествующий календарный год, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек (пп. 1 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ (в ред. Закона N 155-ФЗ).

При этом следует учитывать, что согласно ст. 3 Закона N 155-ФЗ положения пп. 1 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ (в ред. Закона N 155-ФЗ) применяются в отношении организаций потребительской кооперации, осуществляющих свою деятельность в соответствии с Законом РФ от 19.06.1992 N 3085-1 "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации" (далее - Закон N 3085-1), а также хозяйственных обществ, единственными учредителями которых являются потребительские общества и их союзы, осуществляющие свою деятельность в соответствии с Законом N 3085-1, начиная с 1 января 2010 г.

Расчет среднесписочной численности работников производится в соответствии с Порядком заполнения и представления унифицированных форм федерального государственного статистического наблюдения: N П-1 "Сведения о производстве и отгрузке товаров и услуг", N П-2 "Сведения об инвестициях", N П-3 "Сведения о финансовом состоянии организации", N П-4 "Сведения о численности, заработной плате и движении работников", N П-5(м) "Основные сведения о деятельности организации" (далее - Порядок), утвержденным Постановлением Росстата от 20.11.2006 N 69.

Согласно п. 88 Порядка среднесписочная численность работников рассчитывается на основании списочной численности, которая приводится на определенную дату, например, на последнее число отчетного периода.

В списочную численность работников включаются наемные работники, работавшие по трудовому договору и выполнявшие постоянную, временную или сезонную работу один день и более, а также работавшие собственники организаций, получавшие заработную плату в данной организации (абз. 2 п. 88 Порядка).

Понятие договора о предоставлении персонала (аутсорсинга) отсутствует в гражданском и трудовом законодательстве, однако в соответствии со ст. 421 Гражданского кодекса РФ стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Как правило, суть договора о предоставлении персонала (аутсорсинга) заключается в следующем: организация-работодатель, в штате которой числится персонал определенной категории (организация-аутсорсер), за вознаграждение предоставляет его организации (организации-заказчику) для участия в производственном процессе, управлении производством либо для выполнения иных функций, связанных с производством.

Работодателем для лиц, осуществляющих работу по такому договору, остается организация-аутсорсер. Трудовой договор между персоналом и организацией-аутсорсером не расторгается, и работники продолжают числиться на своем прежнем месте работы, соответственно организация-заказчик не заключает трудовых договоров с персоналом, нанятым по договору о предоставлении персонала (аутсорсинга).

Следовательно, при расчете показателя среднесписочной численности следует учитывать только работников, работавших по трудовому договору.

Учитывая тот факт, что организация, нанявшая сотрудников по договору о предоставлении персонала (аутсорсинга), не заключает с ними трудовых договоров, указанные сотрудники не включаются в расчет показателя среднесписочной численности организации.

К. В.Анатолити

Советник государственной

гражданской службы РФ

2 класса

15.01.2009