Новое законодательное регулирование в сфере международного частного права

НОВОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ В СФЕРЕ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

В. В. СТАРЖЕНЕЦКИЙ

Владислав Валерьевич Старженецкий, консультант сектора международного частного права Высшего Арбитражного Суда РФ.

С 1 марта 2002 года вводится в действие третья часть Гражданского кодекса РФ, раздел VI которой посвящен международному частному праву. С какими изменениями и новеллами в правовом регулировании придется столкнуться в этой связи практикующим юристам, занимающимся внешнеэкономической деятельностью? В настоящей статье речь пойдет о нововведениях, имеющих наибольший интерес для российских и иностранных предпринимателей.

Общая характеристика

По сравнению с разделом VII Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. "Правоспособность иностранных граждан и юридических лиц. Применение гражданских законов иностранных государств и международных договоров" раздел VI третьей части ГК РФ "Международное частное право" является более полным и совершенным документом, нацеленным на установление большей ясности и четкости в правовом регулировании, в том числе внешнеэкономических отношений. Так, раздел VI состоит из 3 глав и содержит 39 статей <*>. -------------------------------- <*> В разделе 7 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. было только 15 статей.

В разделе 6 третьей части ГК РФ нашли отражение основные тенденции развития современного МЧП. Законодательно закрепляется, что приоритет в регулировании внешнеэкономической деятельности имеет прямой (или материально - правовой) метод, когда в первую очередь подлежат применению материально - правовые нормы международных договоров и соглашений. На практике именно этот способ регулирования на основе унифицированных международных норм является наиболее эффективным и отвечающим потребностям экономического оборота. Коллизионный метод регулирования с помощью норм, определяющих в качестве применимого к отношению право того или иного государства, также нашел здесь свое дальнейшее закрепление. Этот метод используется в тех случаях, когда не существует унифицированных международных норм и специальных норм национального законодательства, напрямую регулирующих отношения с иностранным элементом. Коллизионное регулирование, в свою очередь, становится более гибким, позволяющим максимально учитывать волю сторон в частных отношениях, применять к договорным отношениям право той страны, с которой они наиболее тесно связаны. Коллизионные нормы нового раздела ГК РФ сближаются с общепринятым коллизионным регулированием внешнеэкономических отношений в международном праве и во многих национальных правовых системах. Весьма важно и то, что нормы ГК РФ нацеливают субъектов экономического оборота, правоприменительную практику на поиск баланса между публичными и частными интересами. Предприниматели и судьи должны учитывать императивные нормы, регулирующие внешнеэкономическую деятельность независимо от подлежащего применению права, как в своем государстве, так и в государстве, с которым правоотношение наиболее тесно связано. Раздел VI третьей части ГК РФ предусматривает также целый ряд новых и значимых для практики институтов, которые необходимо учитывать при ведении внешнеэкономической деятельности (составлении внешнеэкономического договора, на стадии его исполнения, разрешения споров по договору). Это, в частности, такие институты, как обратная отсылка, квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению, гибкая коллизионная привязка, кумулятивный выбор применимого права и другие. Рассмотрим произошедшие в сфере МЧП изменения более подробно.

Применение норм международного частного права

Общие правила и механизм применения норм МЧП содержатся в главе 66 "Общие положения". Согласно новому ГК РФ отношения в сфере МЧП регулируются, как и по Основам гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г., двумя методами: прямым и коллизионным. Исходным моментом в регулировании внешнеэкономического оборота, как уже было указано выше, является правило о приоритете прямого метода регулирования на основе международного права. При этом согласно ст. 1186 ГК РФ, если международный договор РФ содержит материально - правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально - правовыми нормами, исключается. Следовательно, применение норм национального или зарубежного законодательства возможно только в том случае, когда отношение не урегулировано международным договором. Примером служат отношения в сфере международной купли - продажи товаров. Основным международным документом здесь выступает Венская конвенция о договорах международной купли - продажи товаров 1980 г., регулирующая вопросы заключения договора, устанавливающая обязанности сторон, средства правовой защиты сторон и т. д. В этом случае применение к отношениям сторон по договору международной купли - продажи товаров российского или иностранного права возможно лишь в субсидиарном порядке, т. е. когда отношения не урегулированы Венской конвенцией (например, вопросы действительности договора, перехода права собственности). В международном частном праве принято, что если отношение не урегулировано международным договором или специальным национальным законодательством, то необходимо применять коллизионную норму, отсылающую к праву того или иного государства. При этом приоритетной коллизионной нормой согласно ст. 1186 ГК РФ является норма, установленная международным соглашением <*>. Применимое право также может определяться на основе норм главы 68 ГК РФ, других федеральных законов и обычаев, признаваемых в РФ. В том случае, когда на основании законодательных нормативных актов или обычаев невозможно установить подлежащее применению право, применяется право той страны, с которой правоотношение наиболее тесно связано (так называемая гибкая коллизионная привязка). -------------------------------- <*> Например, норма, содержащаяся в ст. 11 Киевского соглашения о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г., согласно которой права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются по законодательству государства, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда.

В третьей части ГК РФ решена важная проблема, часто возникавшая на практике, - проблема квалификации юридических понятий. Дело в том, что для выбора той или иной коллизионной нормы, для ее применения необходимо предварительно определить, каким правовым институтом регламентируется отношение между сторонами, с каким юридическим понятием коллизионная норма связывает свое действие. Как квалифицировать это юридическое понятие, по закону какого государства? В праве различных государств юридические понятия имеют неодинаковое содержание (например, понятие недвижимого имущества, места совершения сделки), поэтому результаты квалификации в зависимости от применения законодательства того или иного государства также будут различными. Дабы устранить имеющуюся неясность, ст. 1187 ГК РФ устанавливает, что при определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом. Если же юридические понятия, подлежащие квалификации, не известны российскому праву, тогда может применяться иностранное право. После применения коллизионной нормы дальнейшая квалификация юридических понятий и отношений производится уже на основе указанной в коллизионной норме правовой системы. Другая новелла также связана с техникой применения коллизионных норм. Как известно, коллизионная норма определяет, что отношение регулируется на основе права того или иного государства. Зачастую применимым правом оказывается право иностранного государства. Что понимать здесь под термином "иностранное право": все право в целом, включая и действующие коллизионные нормы, или только материальное право? В первом случае возможно, что право иностранного государства будет отсылать в соответствии с действующими коллизионными нормами к праву третьего государства, и так далее. Подобная ситуация, очевидно, не способствует определенности правового регулирования. Поэтому в силу ст. 1190 ГК РФ любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны. В отношении порядка установления иностранного права раздел VI третьей части ГК РФ тоже предусматривает определенные изменения. Основное правило заключается в том, что суд устанавливает содержание норм иностранного права с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в конкретном иностранном государстве. Однако часто возникает вопрос: кто должен устанавливать содержание иностранного права? Под влиянием сложившейся арбитражной практики в ст. 1191 ГК РФ сформулировано правило, согласно которому по требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны. Если же стороны бездействуют и содержание иностранного права не установлено, то суд может применить к отношениям сторон российское право. Принципиально важным нововведением представляется содержащееся в ст. 1192 ГК РФ правило о применении императивных норм. Нередко с целью избежания действия императивных норм российского или иностранного законодательства во внешнеэкономический договор включались оговорки о применимом праве, которые исключали применение норм, скажем, российского права. Суды и третейские суды, впоследствии разрешающие спор между сторонами, отказывались принимать во внимание императивные требования российского законодательства, влияющие на обязательства сторон, на действительность договора. Вполне очевидно, что публичный порядок той или иной страны при таком положении вещей оставался нарушенным, баланс между публичными и частными интересами в сфере внешнеэкономической деятельности не соблюдался. Для борьбы с этим негативным явлением и для защиты прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота в ст. 1192 ГК РФ вводится специальное понятие - "императивные нормы, регулирующие соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права". Ими могут быть нормы как российского, так и иностранного законодательства. Действие данных норм нельзя исключить оговоркой о применимом праве, они действуют непосредственно. Это означает, что суд всегда будет принимать во внимание действие этих норм российского законодательства, оценивать их влияние на отношения сторон и применять их. Если же речь идет об императивных нормах иностранного государства, с которым отношения сторон имеют тесную связь, то в соответствии со ст. 1192 ГК РФ "суд может принять их во внимание". Как видно, ст. 1192 ГК РФ не устанавливает жесткого правила. Тем не менее в целях справедливого регулирования внешнеэкономических отношений в современных условиях, учитывая требования международной вежливости и взаимности, можно предположить, что арбитражные суды при ссылке сторон на императивные нормы иностранного государства будут принимать их во внимание. Что понимается под "императивными нормами, регулирующими соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права"? Какие это нормы? Четкого определения в ст. 1192 ГК РФ не содержится. Однако представляется, что такими нормами могут быть нормы о валютном контроле, налоговых обязанностях сторон, нормы таможенного законодательства и др., т. е. те, которые относятся к сфере публичного права и охраняют общественные интересы. К этой категории не будут относиться, например, нормы хотя и императивного характера, однако относящиеся исключительно к частным отношениям сторон (норма о сроке исковой давности). О том, какое конкретное содержание имеет данный термин, еще предстоит высказаться судебной практике.

Определение правового положения лица

При заключении договоров, рассмотрении споров и в иных случаях зачастую возникает вопрос о право - и/или дееспособности лица, физического или юридического. В отношении физических лиц, коими могут быть и индивидуальные предприниматели, право - и дееспособность согласно части третьей ГК РФ определяются по общему правилу, как и прежде, на основании права той страны, гражданство которой это лицо имеет. Из этого правила сделано несколько исключений, неизвестных ранее российскому праву. Так, в ст. 1201 ГК РФ специально оговаривается, что право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву той страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве предпринимателя. Гражданство физического лица не будет иметь здесь решающего значения. В случае отсутствия в иностранном государстве обязательной регистрации лиц в качестве индивидуальных предпринимателей надлежит применять право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности. В отношении юридических лиц в третьей части ГК РФ закреплен тот же принцип, который действовал ранее, - личным законом юридического лица согласно ст. 1202 ГК РФ считается право страны, где оно учреждено. Таким образом, в соответствии с правом страны, где учреждено юридическое лицо, будут определяться статус юридического лица, вопросы его создания, реорганизации и ликвидации, содержание правоспособности, порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей. Подобный подход таит в себе немало противоречий, так как лишь отчасти отражает современные потребности экономического оборота, особенно если учесть распространение института оффшорных компаний. Поэтому необходимо иметь в виду, что по российскому законодательству, с формальной точки зрения, любая компания, учрежденная российскими гражданами, контролирующаяся российскими лицами и даже ведущая свою основную деятельность в России, все равно будет считаться иностранной со всеми вытекающими последствиями. Методы борьбы с возможными злоупотреблениями в данной сфере, видимо, также еще предстоит выработать судебной практике. Примечательно, что в зарубежном корпоративном праве получил распространение институт организаций, не являющихся юридическими лицами. Раздел VI третьей части ГК РФ предусматривает и такие случаи. Согласно ст. 1203 ГК РФ личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена.

Право, применимое к внешнеэкономическим отношениям

Вопрос о том, какое право применяется к отношениям с иностранным элементом, регулируется главой 68 ГК РФ. Ее положения содержат коллизионные нормы, которые указывают, право какого государства подлежит применению в том или ином случае. Содержание этой главы существенно отличается от действовавших ранее положений Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. Теперь в ГК РФ можно найти гораздо больше коллизионных норм по многим гражданско - правовым вопросам, возникающим в сфере внешнеэкономической деятельности. Законодатель использует в тексте Кодекса как императивные, так и диспозитивные коллизионные нормы в зависимости от существа регулируемых отношений.

Право, применимое к вещным правам

Анализ положений главы 68 ГК РФ позволяет сделать вывод, что право, подлежащее применению к вещным правам, определяется на основе императивных коллизионных норм. В Кодексе сохранен общий принцип, согласно которому право собственности на имущество (содержание права, его осуществление и защита) определяется по праву страны, где это имущество находится (ст. 1205). Из этого общего правила установлено одно исключение - к вещным правам на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, подлежащие государственной регистрации, применяется право страны, где эти суда и объекты зарегистрированы. Подходы к определению права, подлежащего применению к возникновению и прекращению вещных прав, закреплены в ст. 1206 ГК РФ следующим образом: 1) возникновение и прекращение вещных прав на имущество определяются по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возникновения либо прекращения вещных прав. Это правило охватывает, в отличие от коллизионной нормы Основ гражданского законодательства 1991 г., и те случаи, когда имущество является предметом сделки; 2) вещные права на имущество, находящееся в пути, определяются по праву страны, из которой это имущество отправлено; 3) возникновение вещных прав в силу приобретательской давности определяется по праву страны, где имущество находилось в момент окончания срока приобретательской давности. Данная норма является новой для российского коллизионного права.

Право, применимое к обязательствам

В отличие от коллизионных норм, определяющих право, применимое к вещным правам, коллизионные нормы, действующие в сфере обязательственных отношений, согласно части третьей ГК РФ являются в основном диспозитивными. По общему правилу, в сфере внешнеэкономических договорных отношений, имеющих частный характер, стороны в соответствии с принципом автономии воли могут определить сами, каким правом регулируются их отношения, причем выбор права сторонами может иметь и обратную силу. Очевидно, принцип автономии воли остался и получил свое дальнейшее развитие в части третьей ГК РФ. Новеллой главы 68 Кодекса является возможность для сторон выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей (кумулятивный выбор применимого права). Теперь у предпринимателей появилось больше шансов для оптимального выбора применимого к внешнеэкономическому договору права. Вместе с тем необходимо иметь в виду, что вышеназванный принцип автономии воли ограничивается ГК РФ в ряде случаев, касающихся формы сделки (форма внешнеэкономической сделки с участием российских лиц подчиняется российскому праву), прав третьих лиц (выбор сторонами права не должен нарушать прав третьих лиц), действия императивных норм страны, с которой договор реально связан, а также в иных случаях, когда применимое право устанавливается императивной коллизионной нормой. В случае если стороны не договорились о подлежащем применению праве, то согласно положениям ГК РФ будет действовать гибкая коллизионная привязка, в соответствии с которой применению подлежит право той страны, с которой договор наиболее тесно связан. Таким правом является право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. В ст. 1211 Кодекса приводятся конкретные примеры права той страны, с которой договор наиболее тесно связан: в договоре купли - продажи - право страны продавца, в договоре залога - право страны залогодателя, в лицензионном договоре - право страны лицензиара и другие. При составлении договора следует помнить, что если в его тексте используются принятые в международном торговом обороте торговые термины, то к отношениям сторон будут применяться обычаи делового оборота, обозначаемые соответствующими торговыми терминами, как это теперь устанавливает ст. 1211 ГК РФ. Самым распространенным примером служат термины Инкотермс, обозначающие базисы поставки (CIP, FOB, DDP и иные). В целях большей правовой определенности при регулировании отношений с иностранным элементом в главе 68 ГК РФ появились новые коллизионные нормы: о применимом к договору с участием потребителя законе места жительства потребителя (ст. 1212); о применимом к договору в отношении недвижимого имущества законе местонахождения имущества (ст. 1213); о применимом к соглашению об уступке требования между первоначальным и новым кредиторами праве страны, с которой отношение наиболее тесно связано; допустимость уступки требования и отношения между новым кредитором и должником определяются по праву, подлежащему применению к требованию, являющемуся предметом уступки (ст. 1216); о применимом к обязательствам из недобросовестной конкуренции праве страны, рынок которой затронут недобросовестной конкуренцией (ст. 1222), и другие. В третьей части ГК РФ были также расширены и дополнены правила определения применимого права к обязательствам из неосновательного обогащения, причинения вреда. Остается добавить, что вопросы исковой давности как к вещным, так и к обязательственным отношениям теперь в соответствии со ст. 1208 ГК РФ определяются по праву той страны, чье право подлежит применению к соответствующему отношению. Рассмотрев наиболее существенные изменения, содержащиеся в разделе VI третьей части ГК РФ, можно констатировать, что регулирование международного частного права в Российской Федерации поднимается на качественно иной уровень. Новые законодательные положения учитывают основные потребности внешнеэкономического оборота и создают путем четкой правовой регламентации складывающихся отношений благоприятные условия для развития международных экономических связей. Вместе с тем положения раздела 6 Кодекса еще предстоит развивать на практике, некоторые из них нуждаются в соответствующем толковании.

Название документа