Должны ли налогоплательщики ЕНВД пересчитывать свои налоговые обязательства в соответствии с общим режимом налогообложения при превышении в течение налогового периода установленного предела среднесписочной численности (100 человек)?

Ответ: С 2009 г. расширен перечень обстоятельств, препятствующих применению ЕНВД. В ст. 346.26 Налогового кодекса РФ внесены изменения, ограничивающие возможность применения ЕНВД (пп. "в" п. 16 ст. 1, ст. 4 Федерального закона от 22.07.2008 N 155-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации").

Так, с 2009 г. налогоплательщик считается утратившим право на применение ЕНВД, если по итогам квартала среднесписочная численность работников превысит 100 человек (пп. 1 п. 2.2 и п. 2.3 ст. 346.26, ст. 346.30 НК РФ).

Однако среднесписочная численность определяется в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики за предшествующий календарный год (пп. 1 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ).

Получается, что по этому критерию налогоплательщик не сможет утратить право на применение ЕНВД в течение года, потому что значение будет иметь только среднесписочная численность работников за предшествующий календарный год, а не за налоговый период (квартал).

Отметим, что даже если среднесписочная численность работников за год окажется больше 100 человек, налогоплательщику не придется пересчитывать какие-либо налоги, поскольку он начнет применять общую систему налогообложения с начала следующего календарного года.

Для того чтобы из положений п. п. 2.2, 2.3 ст. 346.26 НК РФ можно было сделать иной вывод, они должны были бы быть сформулированы аналогично нормам гл. 26.2 "Упрощенная система налогообложения" НК РФ, а именно: если в течение отчетного (налогового) периода допущено несоответствие требованиям, установленным п. п. 3 и 4 ст. 346.12 и п. 3 ст. 346.14 НК РФ, такой налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения с начала того квартала, в котором допущены указанное превышение и (или) несоответствие указанным требованиям (п. 4 ст. 346.13 НК РФ). При этом согласно пп. 15 п. 3 ст. 346.12 НК РФ не вправе применять упрощенную систему налогообложения организации и индивидуальные предприниматели, средняя численность работников которых за налоговый (отчетный) период, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек.

Однако Минфин России не согласен с таким подходом. И, руководствуясь п. 2.3 ст. 346.26 НК РФ, считает среднесписочную численность работников за налоговый период (квартал), а не за год, как сказано в пп. 1 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ. При этом Минфин России указывает, что если за 2008 г. среднесписочная численность работников налогоплательщика составляет более 100 человек, а в I квартале 2009 г. составит менее 100 человек, то организация может быть переведена на уплату ЕНВД с начала следующего налогового периода, то есть с начала II квартала 2009 г. (Письмо Минфина России от 27.10.2008 N 03-11-04/3/478).

Поэтому если организация станет определять среднесписочную численность работников за год, а не за квартал, велика вероятность возникновения споров с представителями налоговых органов.

А. Н.Краснопеева

Издательство "Главная книга"

11.01.2009