Правомерно ли применение налогоплательщиком налоговой ставки по НДПИ, предусмотренной пп. 5 п. 1 ст. 342 НК РФ, в отношении полезных ископаемых, извлеченных из собственных отвалов или отходов (потерь) горнодобывающего производства?

Ответ: В соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 336 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения по налогу на добычу полезных ископаемых, если иное не предусмотрено п. 2 данной статьи, признаются полезные ископаемые, извлеченные из отходов (потерь) добывающего производства, если такое извлечение подлежит отдельному лицензированию в соответствии с законодательством Российской Федерации о недрах.

Подпунктом 4 п. 2 ст. 336 НК РФ установлено, что в целях гл. 26 НК РФ не признаются объектом налогообложения полезные ископаемые, извлеченные из собственных отвалов или отходов (потерь) горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств, если при их добыче из недр они подлежали налогообложению в общеустановленном порядке.

В соответствии с пп. 5 п. 1 ст. 342 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов (0 руб., в случае если в отношении добытого полезного ископаемого налоговая база определяется в соответствии со ст. 338 НК РФ как количество добытых полезных ископаемых в натуральном выражении) при добыче полезных ископаемых, остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах или в отходах перерабатывающих производств в связи с отсутствием в Российской Федерации промышленной технологии их извлечения, а также добываемых из вскрышных и вмещающих (разубоживающих) пород, отходов горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств (в том числе в результате переработки нефтешламов) в пределах нормативов содержания полезных ископаемых в указанных породах и отходах, утверждаемых в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.

Как разъяснено Минфином России в Письме от 28.07.2006 N 03-07-01-02/41, в случае если организация не осуществляет добычу полезных ископаемых из собственных отвалов или отходов горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств, налогообложение осуществляется по налоговым ставкам, установленным п. 2 ст. 342 НК РФ, и, следовательно, налоговая ставка по основанию, установленному пп. 5 п. 1 ст. 342 НК РФ, применяться не может.

В случае если организация добывает полезные ископаемые из собственных отвалов или отходов горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств, то в соответствии с пп. 4 п. 2 ст. 336 НК РФ при условии, если при их добыче они подлежали налогообложению в общеустановленном порядке, указанные полезные ископаемые не признаются объектом налогообложения и, соответственно, налоговая ставка 0 процентов не применяется.

В то же время судебная практика свидетельствует: суд может посчитать, что применение налоговой ставки, предусмотренной пп. 5 п. 1 ст. 342 НК РФ, распространяется и на случаи добычи полезных ископаемых из собственных отвалов или отходов горнодобывающего производства.

Как указал ФАС Уральского округа в Постановлении от 03.03.2008 N Ф09-9097/07-С3, доводы налогового органа, основанные на том, что пп. 5 п. 1 ст. 342 НК РФ не применяется в отношении полезных ископаемых, извлеченных из собственных отвалов или отходов (потерь) горнодобывающего производства, противоречат положениям пп. 5 п. 1 ст. 342 НК РФ. Суд разъяснил, что исключения в отношении полезных ископаемых, добываемых из собственных отходов горнодобывающего производства, указанная норма не содержит.

Таким образом, учитывая позицию Минфина России и судебную практику по данному вопросу, правомерность применения налогоплательщиком налоговой ставки, предусмотренной пп. 5 п. 1 ст. 342 НК РФ, в отношении полезных ископаемых, извлеченных из собственных отвалов или отходов (потерь) горнодобывающего производства, очевидно, придется доказывать в суде.

Ю. К.Борисов

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

11.01.2009