При заключении договора поставки нефтепродуктов в нем не была согласована цена, поскольку нефть является товаром с динамично меняющейся ценой. При этом при каждой отгрузке цена за тонну определялась в форме N ТОРГ-12 на день отгрузки, о чем соответствующее условие содержалось в договоре. Является ли в данном случае несогласование цены договора как существенного его условия для признания договора незаключенным?

Ответ: В силу того что цена нефтепродуктов по договору согласуется в товарной накладной по форме N ТОРГ-12, а также с учетом противоречивой судебной практики можно сделать вывод, что основания для признания договора поставки незаключенным отсутствуют.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Согласно ст. 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Существенными условиями договора поставки являются: условие о наименовании товара (п. 3 ст. 455 ГК РФ), условие о количестве товара (п. 3 ст. 455, ст. 465 ГК РФ). А значит, при несогласовании хотя бы одного из этих условий договор поставки считается незаключенным.

В силу п. 1 ст. 485 ГК РФ покупатель обязан оплатить товар по цене, предусмотренной договором купли-продажи, либо, если она договором не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий, по цене, определяемой в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ, а также совершить за свой счет действия, которые в соответствии с законом, иными правовыми актами, договором или обычно предъявляемыми требованиями необходимы для осуществления платежа.

В случае когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ).

Таким образом, цена товара не является существенным условием договора поставки. Подобный вывод можно подкрепить судебной практикой, а именно Постановлениями ФАС Центрального округа от 11.06.2010 по делу N А35-10858/2009, ФАС Уральского округа от 04.06.2012 N Ф09-4075/12 по делу N А47-8874/2011 и от 27.01.2010 N Ф09-54/10-С5 по делу N А50-14670/2009.

Однако по вопросу о цене товара как существенном условии договора поставки существует и иная судебная позиция.

К примеру, ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 27.06.2011 по делу N А58-5980/10 считает, что существенными условиями договора поставки являются наименование, цена и количество подлежащих поставке товаров, а также условие о сроках поставки.

В другом Постановлении от 21.12.2007 по делу N А09-9223/06-9 ФАС Центрального округа также пришел к выводу, что существенными условиями договора поставки являются условия о его предмете, в том числе о наименовании, количестве и ассортименте товара, цене товара и сроках исполнения договора.

Таким образом, с учетом отсутствия единообразия в судебной практике во избежание признания договора поставки незаключенным необходимо, чтобы условие о цене товара было согласованным.

Товарная накладная по форме N ТОРГ-12 и Указания по применению и заполнению форм первичной учетной документации по учету торговых операций (общие) утверждены Постановлением Госкомстата России от 25.12.1998 N 132.

Как следует из вышеприведенных Указаний, товарная накладная применяется для оформления продажи (отпуска) товарно-материальных ценностей сторонней организации и служит основанием для списания товарно-материальных ценностей у сдающей стороны (грузоотправителя) и оприходования товарно-материальных ценностей у принимающей стороны (грузополучателя).

В унифицированной форме N ТОРГ-12 в строке "Основание" накладной должно быть указано наименование документа, на основании которого происходит движение товара от поставщика к потребителю (договор, заказ-наряд). Указание в накладной на данный документ позволяет определить принадлежность формы N ТОРГ-12 к поставке по конкретному договору. А поскольку договором поставки согласовано, что цена товара будет определяться в форме N ТОРГ-12 на момент отгрузки, можно сделать вывод, что те формы N ТОРГ-12, в которых стороны согласуют цену товара, являются неотъемлемой частью договора. Косвенно данный вывод подтверждается в Постановлении ФАС Поволжского округа от 21.09.2011 по делу N А55-6944/2010.

Таким образом, поскольку цена нефтепродуктов по договору согласуется в форме N ТОРГ-12, а также учитывая противоречивую судебную практику, можно сделать вывод, что основания для признания договора поставки незаключенным отсутствуют.

О. С.Косыгина

ООО "ИК Ю-Софт"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

22.11.2013