Применяются ли в целях исчисления НДС положения пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ в отношении операции по передаче инвестором заказчику, выполняющему функции застройщика, капитальных вложений (денежных средств) на проведение реконструкции здания, используемого для ведения предпринимательской деятельности?

Ответ: Согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения признаются, в частности, операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав. В соответствии с п. 1 ст. 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

Из изложенной нормы с учетом положений ст. 38 НК РФ следует, что по общему правилу передача имущества является операцией по реализации. Вместе с тем в п. 3 ст. 39 НК РФ предусмотрен перечень операций, не признаваемых реализацией товаров, работ или услуг. Так, в соответствии с пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ не признается операцией по реализации передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), паевые взносы в паевые фонды кооперативов).

Указание в тексте данной нормы уточняющего словосочетания "в частности" позволяет сделать вывод о том, что перечисление в пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ объектов имущества, передача которых носит инвестиционный характер, не является исчерпывающим. При этом, исходя из изложенного, основным условием для применения положений рассматриваемой нормы является установление инвестиционного характера передаваемого имущества.

Характер передаваемых на проведение реконструкции денежных средств подлежит определению на основании положений Федерального закона от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" (далее - Закон об инвестиционной деятельности). Для целей указанного Закона под инвестициями понимают денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта; под капитальными вложениями понимают инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря, проектно-изыскательские работы и другие затраты.

Таким образом, денежные средства, вкладываемые инвесторами в проведение реконструкции здания, используемого для ведения предпринимательской деятельности, являются инвестициями.

С учетом всего вышеизложенного передача инвестором заказчику, выполняющему функции застройщика по инвестиционному договору, денежных средств на проведение реконструкции здания не является операцией по реализации товаров, работ, услуг и не подлежит обложению налогом на добавленную стоимость.

Данный вывод поддерживается арбитражными судами разных округов, см., например, Определения ВАС РФ от 23.05.2008 N 4609/08, от 31.03.2008 N 3852/08, Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.12.2007 N А33-5631/07-Ф02-9138/07, ФАС Московского округа от 26.02.2008 N КА-А41/734-08, от 03.05.2007, 11.05.2007 N КА-А40/3456-07, ФАС Волго-Вятского округа от 13.01.2006 N А43-25451/2005-42-123. Более того, некоторые суды считают, что объект налогообложения по НДС отсутствует и в случае осуществления операций, связанных с объектом инвестирования, самим заказчиком-застройщиком (см., например, Постановление ФАС Центрального округа от 10.07.2008 по делу N А09-7128/06-31).

Д. В.Орехова

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

12.11.2008