Распространение на закупку интеллектуальной собственности фз от 18.07.2011 n 223-фз "о закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц"
Материал подготовлен с использованием правовых актов
по состоянию на 15 апреля 2012 года
П.К. ДУНАЕВ
Дунаев П.К., старший юрист открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи "Ростелеком".
Вступившим 1 января 2012 года <1> в силу Федеральным законом Российской Федерации от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" были установлены общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическим лицам, установленным ч. 2 ст. 1 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ, которые в целях Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" именуются заказчиками <2>.
<1> Часть 1 ст. 8 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ.
<2> Часть 1 ст. 1 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ.
Данный нормативный правовой акт, согласно ч. 1 ст. 1 Федерального закона РФ от 18.07.2011 N 223-ФЗ, призван обеспечить единство экономического пространства, создать условия для своевременного и полного удовлетворения потребностей заказчиков, в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - "закупка") для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.
Следовательно, при буквальном толковании указанной нормы можно сделать вывод, что целями регулирования Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ являются закупки товаров, работ, услуг при соответствии их положениям, установленным Федеральным законом РФ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".
Сам Федеральный закон от 18.07.2011 N 223-ФЗ не устанавливает значения терминов "товары", "работы", "услуги" для целей Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ, но определяет, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются нормативными правовыми актами Российской Федерации, основными из которых являются Конституция РФ, Гражданский кодекс РФ и рассматриваемый Федеральным закон от 18.07.2011 N 223-ФЗ <3>. Кроме того, заказчик должен придерживаться правил, установленных принятыми в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-ФЗ правовыми актами, регулирующими правила закупки, и утвержденными с учетом положений ч. 3 ст. 2 Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц <4>.
<3> Часть 1 ст. 2 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ.
<4> Там же.
Таким образом поскольку, Федеральный закон от 18.07.2011 N 223-ФЗ не определяет значения терминов "товары", "работы", "услуги" для целей Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ, то данные термины должны толковаться в значениях, установленных Гражданским кодексом РФ.
Также необходимо учитывать, что:
- значение товара, работы, услуги, установленное соответственно п. п. 3, 4 и 5 ст. 38 Налогового кодекса РФ, используется для целей Налогового кодекса РФ;
- значение товара, включающее в себя работы и услуги, установленное п. 1 ст. 4 Федерального закона РФ от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", используется в целях Федерального закона РФ от 26.07.2006 N 135-ФЗ,
- значение товара, включающее работы, услуги, установленное п. 3 ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", используется в целях Федерального закона от 26.07.2006 N 38-ФЗ.
Следовательно, установленные Налоговым кодексом РФ, Федеральным законом от 26.07.2006 N 135-ФЗ, Федеральным законом РФ от 13.03.2006 N 38-ФЗ значения терминов "товары", "работы", "услуги" для целей Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ использоваться не могут. Поэтому обратимся к Гражданскому кодексу РФ за разъяснением, что они представляют собой.
Статья 128 ГК РФ к объектам гражданского права относит:
- вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права;
- работы и услуги;
- охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность);
- нематериальные блага.
Товары, в отличие от работ и услуг, не указаны в ст. 128 ГК РФ в качестве объектов гражданского права, но значение термина "товары" раскрывается в п. 1 ст. 455 ГК РФ, согласно которому товаром по договору купли-продажи могут быть любые вещи, с соблюдением правил, предусмотренных ст. 129 ГК РФ. В связи с чем в целях разграничения групп объектов гражданских прав, установленных ст. 128 ГК РФ, товары справедливо отнести к вещам.
Получается, что Гражданский кодекс РФ рассматривает как самостоятельные следующие группы объектов гражданских прав:
- вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права;
- интеллектуальную собственность.
Интеллектуальная собственность определена п. 1 ст. 1225 ГК РФ, к ней относятся результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана.
Нормы, разграничивающие вещи и интеллектуальную собственность, можно встретить и в ст. 129 ГК РФ, которая содержит положения об оборотоспособности объектов гражданских прав. Гражданский кодекс РФ, устанавливая в п. 1 ст. 129 ГК РФ общее правило, согласно которому объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства либо иным способом, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте, в п. 4 ст. 129 ГК РФ указывает на то, что интеллектуальная собственность не может отчуждаться или иным образом переходить от одного лица к другому. Пункт 4 ст. 129 ГК РФ допускает в данном случае только отчуждение или переход иным способом от одного лица к другому лицу в случаях и в порядке, которые установлены Гражданским кодексом РФ:
- прав на интеллектуальную собственность;
- материальные носители, в которых выражена соответствующая интеллектуальная собственность.
Следует учитывать, что согласно ст. 1226 ГК РФ на интеллектуальную собственность признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и другие). Важным моментом является то, что согласно ст. 1227 ГК РФ интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальные носители (вещь), в котором выражена соответствующая интеллектуальная собственность, а также переход права на вещь, не влечет переход или предоставление интеллектуальных прав на интеллектуальную собственность, выраженную в этой вещи, за исключением случая, предусмотренного п. 2 ст. 1291 ГК РФ <5>. Основываясь на нормах ст. 128 ГК РФ, предусматривающих, что вещи и интеллектуальная собственность являются самостоятельными объектами гражданского права, а также учитывая положения ст. ст. 1226 и 1227 ГК РФ, можно предположить, что исключительное право, несмотря на то что оно является имущественным правом, относится не к имуществу, а к интеллектуальной собственности.
<5> Пункт 2 ст. 1291 ГК РФ при отчуждении оригинала произведения его собственником, обладающим исключительным правом на произведение, но не являющимся автором произведения, исключительное право на произведение переходит к приобретателю оригинала произведения, если договором не предусмотрено иное.
Исходя из вышеизложенного логично предположить, что в Гражданском кодексе РФ, которым заказчики должны руководствоваться при закупке товаров, работ, услуг в соответствии с ФЗ от 18.07.2011 N 223-ФЗ, интеллектуальная собственность не относится к вещам и, как следствие, не является товаром, но материальные носители (вещь), в котором выражена соответствующая интеллектуальная собственность, - товар.
Пункт 4 ст. 129 и ст. 1233 ГК РФ предоставляет правообладателю возможность распоряжаться принадлежащим ему исключительным правом на интеллектуальную собственность любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем:
- отчуждения исключительного права на интеллектуальную собственность другому лицу (на основании договора об отчуждении исключительного права) <6>;
<6> См., например: ст. 1234 ГК РФ.
- предоставления другому лицу права использования соответствующей интеллектуальной собственности в установленных договором пределах (на основании лицензионного договора) <7>.
<7> См., например: ст. 1235 ГК РФ.
Таким образом, удовлетворение потребности юридических и физических лиц в интеллектуальной собственности (закупка интеллектуальной собственности) реализуется в заключении договоров об отчуждении исключительного права или лицензионных договоров. Порядок заключения указанных договоров регулируется частью четвертой Гражданского кодекса РФ.
Следовательно, к целям регулирования Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ не относится закупка интеллектуальной собственности, осуществляемая на основании договоров об отчуждении исключительного права и лицензионных договоров, даже в том случае, если в остальном такая закупка соответствует условиям Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц". Стоит обратить внимание, что закупка материальных носителей (вещей), в которых выражена соответствующая интеллектуальная собственность, будет являться закупкой, которая при ее соответствии установленным ФЗ от 18.07.2011 N 223-ФЗ условиям регулируется указанным Федеральным законом.
При рассмотрении описываемого вопроса стоит обратить внимание и на судебную практику, которая сложилась при рассмотрении споров, связанных с Федеральным законом от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".
Такая возможность использования судебной практики основана на том, что Федеральный закон от 21.07.2005 N 94-ФЗ <8>, как и Федеральный закон от 18.07.2011 N 223-ФЗ, распространяются на удовлетворение потребностей (нужд), установленных данными федеральными законами, лиц в товарах, работах, услугах.
<8> Часть 1 ст. 1 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ.
Обратимся к Высшему Арбитражному Суду РФ, который в решении от 25.04.2011 N ВАС-2237/11 и в Определении от 30.06.2011 N ВАС-7912/11, основываясь на анализе положений Гражданского кодекса РФ, Бюджетного кодекса РФ, Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ, указал, что договор по предоставлению в аренду движимого имущества государственным (муниципальным) заказчикам будет являться предметом регулирования Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ при наличии следующих условий:
- если он заключается в интересах Российской Федерации, соответствующего субъекта Российской Федерации либо соответствующего муниципального образования;
- целью его заключения выступает удовлетворение государственных (муниципальных) нужд;
- финансирование указанных потребностей осуществляется за счет средств бюджета Российской Федерации или бюджета субъекта Российской Федерации.
Из изложенного следует, что Высший Арбитражный Суд РФ, относя аренду движимого имущества к предмету регулирования Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ, обосновывает это соответствием заключаемых договоров целям регулирования Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".
Учитывая такую позицию Высшего Арбитражного Суда РФ, а также ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ и ч. 1 ст. 1 ФЗ от 18.07.2011 N 223-ФЗ, существует вероятность того, что судебная практика пойдет по пути отнесения к предмету регулирования Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ закупки интеллектуальной собственности, которые осуществляются путем заключения договоров об отчуждении исключительного права и лицензионных договоров.