Можно ли при учреждении юридического лица (ООО) назначить генеральным директором иностранного гражданина, которому требуется виза на въезд? Надо ли сначала получать разрешение на привлечение иностранных работников и разрешение на работу для иностранного работника? Если да, то как его получить, если до регистрации юридического лица разрешение на привлечение работников оформить нельзя?

Ответ: При учреждении общества с ограниченной ответственностью учредители общества избирают (назначают) исполнительные органы общества, в том числе генерального директора (п. 1 ст. 11 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется, как правило, единоличным исполнительным органом общества, т. е. генеральным директором (п. 4 ст. 32 Закона N 14-ФЗ).

Трудовое законодательство обязывает заключать трудовой договор с руководителем организации (ст. 275 Трудового кодекса РФ). В данном случае основанием для заключения трудового договора является избрание генерального директора на эту должность (ст. 16 ТК РФ).

Таким образом, нормы трудового законодательства позволяют сделать вывод, что деятельность генерального директора по руководству организацией является трудовой деятельностью.

С момента регистрации организации руководство ее деятельностью осуществляет генеральный директор. Вследствие этого, для того чтобы организация могла нормально функционировать, трудовой договор с генеральным директором подписывается сразу после регистрации юридического лица.

Отметим, что трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен (ст. 16 ТК РФ).

Поэтому, если организация зарегистрирована, руководство этой организацией будет осуществлять генеральный директор. При этом факт руководства будет иметь место и в том случае, если организация еще не осуществляет деятельности (от директора требуется подписание договора аренды, налоговых документов и т. д.). Поэтому можно говорить о наличии трудовых отношений между избранным генеральным директором и вновь зарегистрированной организацией даже при отсутствии трудового договора.

В соответствии с п. 4 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников.

Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу.

Таким образом, по нашему мнению, для того чтобы иметь правовые основания для назначения иностранного гражданина на должность генерального директора, организация должна предварительно получить разрешение на привлечение иностранных работников и разрешение на работу для директора-иностранца.

В противном случае организация может быть привлечена к административной ответственности на основании ст. 18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

К аналогичному выводу пришел, например, ФАС Северо-Кавказского округа (Постановление от 11.02.2008 N Ф08-197/08-78А).

С учетом того, что еще не зарегистрированная организация не может получить разрешение на привлечение иностранных работников и разрешение на работу для иностранца-директора, на наш взгляд, остается единственный выход: при учреждении ООО на должность генерального директора избрать гражданина России, а впоследствии, после получения всех разрешительных документов, переизбрать генерального директора, назначив на эту должность иностранного гражданина.

Е. Карсетская

Издательско-консалтинговая группа

"АйСи Групп"

21.10.2008