Основным видом деятельности муниципального унитарного аптечного предприятия - налогоплательщика ЕНВД является розничная торговля готовыми лекарственными формами. Учредителем предприятия является администрация городского округа. В связи с вступлением в силу с 01.01.2009 пп. 2 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ сохранится ли за предприятием право на применение ЕНВД?

Ответ:

МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПИСЬМО

от 14 октября 2008 г. N 03-11-04/3/462

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросу о порядке применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход с 1 января 2009 г. в отношении предпринимательской деятельности по реализации готовых лекарственных форм муниципальным унитарным предприятием и сообщает следующее.

Федеральным законом от 22.06.2008 N 155-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации" внесен ряд изменений в гл. 26.3 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), вступающих в силу с 1 января 2009 г.

Так, согласно новой редакции ст. 346.26 Кодекса (пп. 2 п. 2.2) на уплату единого налога на вмененный доход не переводятся организации, в которых доля участия других организаций составляет более 25 процентов.

Учитывая, что организация является унитарным предприятием, а учредителем предприятия является муниципальное образование, при решении вопроса о применении системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход в отношении осуществляемой указанным предприятием розничной торговли готовыми лекарственными формами необходимо учитывать следующее.

Основы деятельности унитарных предприятий определены в Гражданском кодексе Российской Федерации (ст. ст. 214, 294 и 295) и в Федеральном законе от 14.11.2002 N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях".

Из положений указанных актов законодательства следует, что унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником.

В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество унитарного предприятия принадлежит на праве собственности Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию.

Кроме того, следует отметить, что согласно ст. 11 Кодекса для целей Кодекса и иных актов законодательства о налогах и сборах организациями признаются юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, филиалы и представительства указанных иностранных лиц и международных организаций, созданные на территории Российской Федерации.

Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не являются юридическими лицами по смыслу гражданского законодательства и не подпадают под указанное в ст. 11 Кодекса определение организации в целях применения законодательства о налогах и сборах.

Данная позиция также содержится в Определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2008 N 6214/08 и в Решении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2008 N 16720/07.

Таким образом, в рассматриваемом случае положения пп. 2 п. 2.2 новой редакции ст. 346.26 Кодекса не являются основанием, препятствующим применению унитарным предприятием системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

Заместитель директора

Департамента налоговой

и таможенно-тарифной политики

С. В.РАЗГУЛИН

14.10.2008