Учредитель - физическое лицо выдал заем организации по договору займа под проценты. Заем и проценты возвращены в полной сумме на расчетный счет учредителя. Нужно ли организации удерживать и платить НДФЛ? Могут ли быть у организации налоговые последствия, если выплата процентов была осуществлена без удержания НДФЛ?

Ответ: В соответствии со ст. 207 Налогового кодекса РФ налогоплательщиками налога на доходы физических лиц являются физические лица:

1) налоговые резиденты РФ, получающие доходы как на территории РФ, так и за ее пределами;

2) не являющиеся налоговыми резидентами РФ, получающие доходы от источников в РФ.

В соответствии со ст. 41 НК РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с гл. 23 "Налог на доходы физических лиц" НК РФ.

На основании пп. 1 п. 1 ст. 208, п. 1 ст. 209 НК РФ сумма займа, возвращенная физическому лицу, не является его доходом, а полученные проценты по договору займа являются доходом физического лица. Они облагаются по ставке 13%, если физическое лицо - резидент РФ, и 30% - если нерезидент РФ.

Понятие процентов дано в п. 3 ст. 43 НК РФ: процентами признается любой заранее заявленный (установленный) доход, в том числе в виде дисконта, полученный по долговому обязательству любого вида (независимо от способа его оформления). При этом процентами признаются, в частности, доходы, полученные по денежным вкладам и долговым обязательствам.

В соответствии со ст. 226 НК РФ организация-заемщик является налоговым агентом по отношению к заимодавцу, а значит, обязана исчислить, удержать и перечислить налог на доходы физических лиц. Удержание налога производится при фактической выплате дохода (ст. 223 НК РФ). Суммы исчисленного и удержанного налога за 2008 г. отражаются налоговым агентом в справке 2-НДФЛ, которая представляется в налоговую инспекцию не позднее 1 апреля 2009 г. (ст. 230 НК РФ).

В соответствии с п. 5 ст. 226 НК РФ при невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога налоговый агент обязан в течение одного месяца с момента возникновения соответствующих обстоятельств письменно сообщить в налоговый орган по месту своего учета (путем направления справки по форме 2-НДФЛ) о невозможности удержать налог и сумме задолженности налогоплательщика. Тем самым обязанность по исчислению и уплате НДФЛ перейдет физическому лицу. Соответственно, за ним и будет числиться задолженность по НДФЛ.

Невозможностью удержать налог, в частности, признаются случаи, когда заведомо известно, что период, в течение которого может быть удержана сумма начисленного налога, превысит 12 месяцев.

Однако положения п. 5 ст. 226 НК РФ, по нашему мнению, в данной ситуации не применяются. На наш взгляд, налоговый орган может взыскать с налогового агента штраф по ст. 123 НК РФ за неправомерное неперечисление сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, и пени за несвоевременное перечисление НДФЛ.

Такой риск возможен в связи с тем, что в Постановлении от 16.05.2006 N 16058/05 Президиум ВАС РФ счел законным взыскание с налогового агента, не удержавшего НДФЛ, помимо штрафа по ст. 123 НК РФ также и пеней по ст. 75 НК РФ за счет его денежных средств или иного имущества. ФНС России направила данное Постановление нижестоящим органам для использования и руководства в работе (Письмо ФНС России от 25.07.2006 N ВЕ-6-04/728@).

Е. В.Сергеева

ООО "ИК Ю-Софт"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

10.10.2008