Включаются ли нерабочие и праздничные дни в 12-дневный срок возврата суммы НДС, установленный п. 10 ст. 176 НК РФ?

Ответ: В связи с тем что п. 10 ст. 176 Налогового кодекса РФ не содержит положений о том, что 12-дневный срок установлен в календарных днях, в соответствии со ст. 6.1 НК РФ указанный срок должен исчисляться в рабочих днях. Однако следует иметь в виду, что арбитражная практика по данному вопросу неоднозначна. Не исключена вероятность принятия судом иного решения.

Обоснование: В соответствии с п. 10 ст. 176 НК РФ при нарушении сроков возврата суммы налога считая с 12-го дня после завершения камеральной налоговой проверки, по итогам которой было вынесено решение о возмещении (полном или частичном) суммы налога, начисляются проценты исходя из ставки рефинансирования Банка России.

Указанный 12-дневный период по окончании проверки, в которой проценты не начисляются, складывается из 7 дней, в течение которых в соответствии с п. 2 ст. 176 НК РФ налоговый орган обязан принять решение, и 5 дней, предусмотренных п. 8 ст. 176 НК РФ, согласно которому поручение на возврат суммы налога, оформленное на основании решения о возврате, подлежит направлению налоговым органом в территориальный орган Федерального казначейства на следующий день после принятия налоговым органом этого решения. Территориальный орган Федерального казначейства в течение 5 дней со дня получения указанного поручения осуществляет возврат налогоплательщику суммы налога в соответствии с бюджетным законодательством.

Пунктом 6 ст. 6.1 НК РФ предусмотрено, что срок, определенный днями, исчисляется в рабочих днях, если срок не установлен в календарных днях. При этом рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством Российской Федерации выходным и (или) нерабочим праздничным днем.

В случае когда последний день срока приходится на день, признаваемый в соответствии с законодательством Российской Федерации выходным и (или) нерабочим праздничным днем, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (п. 7 ст. 6.1 НК РФ).

При этом п. 10 ст. 176 НК РФ не содержит специального указания на определение срока возврата подлежащего возмещению НДС в календарных днях. Пункты 2 и 8 ст. 176 НК РФ также не предусматривают исчисления установленных в них сроков именно в календарных днях.

Следовательно, начисление процентов за несвоевременный возврат НДС должно производиться в соответствии с требованиями закона: с 12-го рабочего дня после завершения камеральной налоговой проверки, по итогам которой было вынесено решение о возмещении налога.

Данный подход находит подтверждение в арбитражной практике.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 12.04.2011 N 14883/10 отметил, что при возврате той части налога, в отношении которой нарушения не выявлены, начиная с 12-го рабочего дня после окончания проверки подлежат начислению проценты.

Вывод о том, что возврат налога должен был быть осуществлен налоговой инспекцией на 12-й рабочий день после принятия решения по результатам налоговой проверки, содержится также в Постановлениях ФАС Восточно-Сибирского округа от 06.07.2010 по делу N А33-17022/2009 (Определением ВАС РФ от 21.10.2010 N ВАС-14130/10 отказано в пересмотре дела в порядке надзора), ФАС Дальневосточного округа от 29.10.2009 N Ф03-5631/2009 по делу N А73-4045/2009 (Определением ВАС РФ от 04.03.2010 N ВАС-1933/10 отказано в пересмотре дела в порядке надзора), ФАС Московского округа от 30.06.2011 N КА-А40/5984-11 по делу N А40-83468/10-142-442, от 12.05.2011 N КА-А40/3729-11 по делу N А40-109025/10-140-591, от 12.04.2011 N КА-А40/2592-11 по делу N А40-58075/10-111-309, от 21.04.2010 N КА-А40/2504-10 по делу N А40-99965/09-80-648, ФАС Поволжского округа от 29.03.2011 по делу N А12-16211/2010 (Определением ВАС РФ от 29.07.2011 N ВАС-9523/11 отказано в пересмотре дела в порядке надзора), ФАС Северо-Кавказского округа от 09.11.2009 по делу N А32-24843/2008-5/396, ФАС Центрального округа от 30.01.2009 по делу N А14-3807/2008/111/24.

Вместе с тем ряд арбитражных судов приходит к выводу, что срок по п. 10 ст. 176 НК РФ подлежит исчислению в календарных днях (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 19.09.2011 по делу N А27-17051/2010).

В Постановлении ФАС Московского округа от 12.04.2010 N КА-А40/2975-10 по делу N А40-56939/09-90-268 судьи сочли, что п. 6 ст. 6.1 НК РФ не подлежит применению к исчислению указанного срока. Возникновение обязанности по начислению процентов, в соответствии с п. 10 ст. 176 НК РФ, связано с фактором времени, но п. 10 ст. 176 НК РФ является специальной нормой по отношению к п. 6 ст. 6.1 НК РФ. В нем прямо указан день, с которого начинает течь срок, - это 12-й день после завершения камеральной проверки, по результатам которой вынесено решение. При определении данного срока учитываются все дни, в том числе праздничные и выходные.

В Постановлении ФАС Московского округа от 18.03.2010 N КА-А40/2028-10 по делу N А40-72140/09-143-459 судьи отметили, что п. 10 ст. 176 НК РФ определен момент начала течения срока начисления процентов, а п. 11 ст. 176 НК РФ - момент его окончания, связанный с датой фактического возврата налога налогоплательщику. Из положений вышеуказанной нормы права не следует, что из расчета исключаются выходные и праздничные дни, входящие в период просрочки возврата. В связи с этим доводы инспекции о том, что, поскольку последний день 12-дневного срока выпадает на нерабочий день, проценты должны начисляться со следующего за ним рабочего дня, были отклонены судом.

Таким образом, учитывая, что п. 10 ст. 176 НК РФ не содержит положений о том, что 12-дневный срок установлен в календарных днях, полагаем: указанный срок должен исчисляться в рабочих днях в соответствии со ст. 6.1 НК РФ. Однако следует иметь в виду, что арбитражная практика по данному вопросу неоднозначна. Не исключена вероятность принятия судом иного решения.

М. И.Дедусова

ООО "Юридическая компания

"Налоговая помощь"

19.11.2013