Какие трудовые договоры (срочные или бессрочные) должны заключаться при оформлении рабочих - иностранных граждан со статусом временно пребывающих с разрешением на работу сроком на 1 год? Какими законами руководствоваться при этом?

Ответ: По данному вопросу существует две противоположные точки зрения. Сторонники первой утверждают, что, несмотря на то что трудовой договор заключается с временно пребывающим иностранным гражданином, договор должен быть заключен на неопределенный срок. По мнению же второй группы специалистов, трудовой договор, заключаемый с указанными работниками, всегда будет срочным. При этом выводы оппонентов весьма логичны, поэтому считаем необходимым далее привести доводы и той и другой стороны.

Итак, по общему правилу, установленному Трудовым кодексом РФ, с лицами, поступающими на работу, должны заключаться трудовые договоры на неопределенный срок. Заключение с претендентом срочного трудового договора является исключением.

Срочный трудовой договор заключается на срок не более пяти лет (если иной срок не установлен ТК РФ и иными федеральными законами). Причем, если в трудовом договоре с работником по каким-то причинам забыли указать срок его действия или указали срок, превышающий максимум, установленный законодателем, то в таком случае данный договор автоматически признается бессрочным (ст. 58 ТК РФ).

Трансформация срочного договора в бессрочный возможна и в иных случаях, например, если он был заключен без учета ограничений, установленных в ст. 59 ТК РФ, или в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных для работников, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок.

Как следует из ст. ст. 58 и 59 ТК РФ, возможность заключить срочный трудовой договор с работником не является безграничной. Причем все возможные случаи можно подразделить на две группы:

- срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения (ч. 1 ст. 59 ТК РФ);

- срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения при наличии оснований, предусмотренных законодателем (ч. 2 ст. 59 ТК РФ).

При заключении срочного договора работодателю не следует забывать, что в любом случае в нем должны быть указаны сведения и закреплены обязательные условия, предусмотренные ст. 57 ТК РФ. При этом в обязательном порядке должен быть указан срок договора и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с ТК РФ или иным федеральным законом.

Кроме того, как указано в п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", срочный трудовой договор, заключенный по соглашению сторон, может быть признан правомерным, если он заключен на основе добровольного согласия работника и работодателя. Поэтому, если при разрешении спора о правомерности заключения срочного трудового договора будет установлено, что он заключен работником вынужденно, суд обязан применить правила договора, заключенного на неопределенный срок.

Таким образом, можно констатировать, что в настоящий момент законодателем установлены перечни как обязательных, так и факультативных оснований заключения срочного трудового договора.

Как следует из ст. 11 ТК РФ, на территории Российской Федерации правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных иностранными гражданами, лицами без гражданства либо с их участием, международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено международным договором РФ.

Другими словами, если иное не предусмотрено международным договором РФ, действующее трудовое законодательство распространяется на иностранных работников в полном объеме. Поэтому при заключении трудового договора с временно пребывающим иностранным гражданином в обязательном порядке следует руководствоваться правилами, установленными в ст. ст. 58, 59 ТК РФ. Иначе говоря, заключить срочный трудовой договор возможно только при наличии оснований, закрепленных в ст. 59 ТК РФ.

При этом особо выделим тот факт, что ни в одной статье ТК РФ, ни в положениях Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" нет прямого указания на заключение с иностранными гражданами срочного трудового договора.

На основании вышеизложенного сторонники первой точки зрения подчеркивают, что заключение срочного трудового договора с иностранным гражданином возможно только с учетом положений ст. 59 ТК РФ. Поэтому при отсутствии оснований, предусмотренных указанной статьей, работодатель обязан заключить с иностранным работником трудовой договор без определенного срока действия.

Что касается второй точки зрения, то в соответствии с ней трудовой договор, заключаемый с работником, временно пребывающем на территории РФ, всегда будет срочным, так как срок действия договора ограничен сроками действия документов, на основании которых иностранный гражданин имеет право находиться на территории РФ и вправе осуществлять трудовую деятельность.

Прекращение действия (истечение срока, аннулирование) разрешения на работу иностранному гражданину делает невозможным продолжение трудовых отношений, поэтому можно констатировать, что срочность разрешения на работу фактически предопределяет и срочность трудового договора. В связи с этим, устанавливая трудовые отношения с иностранными гражданами, временно пребывающими в РФ на определенный срок, работодатель следует требованиям закона.

Указание на планируемый период осуществления трудовой деятельности иностранным гражданином в форме Уведомления о привлечении и использовании для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан и (или) лиц без гражданства, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющих разрешение на работу, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 18.03.2008 N 183, фактически косвенным образом подтверждает срочность трудового договора с иностранным работником.

Вместе с тем нельзя не отметить, что в настоящий момент никаких официальных комментариев по данному вопросу нет. При этом, учитывая, что за нарушение трудового законодательства установлена административная ответственность (ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях), рекомендуем во избежание споров с контролирующими органами обратиться за разъяснениями в Минздравсоцразвития России или Государственную инспекцию труда.

С указанными работниками должны заключаться срочные трудовые договоры на срок, не превышающий действия разрешения на работу.

Л. Б.Никитина

Аудиторская компания "Верген Аудит"

24.09.2008