Налоговый орган отказал ООО в регистрации изменений в учредительные документы, связанных с увеличением уставного капитала организации за счет дополнительных вкладов участников, ввиду представления организацией для государственной регистрации изменений только в устав ООО с приложением соответствующего решения общего собрания участников при отсутствии аналогичных документов для внесения изменений в учредительный договор ООО. Правомерны ли действия налогового органа?

Ответ: В соответствии с п. 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 N 506, ФНС России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

Согласно пп. "а" п. 1 ст. 23 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Федеральный закон N 129-ФЗ) отказ в государственной регистрации допускается в случае непредставления определенных настоящим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов.

Пунктом 1 ст. 17 Федерального закона N 129-ФЗ предусмотрено, что для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;

б) решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;

в) изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица;

г) документ об уплате государственной пошлины.

На основании п. 1 ст. 89 Гражданского кодекса РФ и п. 1 ст. 11 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Федеральный закон N 14-ФЗ) учредительными документами общества являются учредительный договор, подписанный его учредителями, а также утвержденный учредителями устав.

Если общество учреждается одним лицом, учредительным документом общества является устав, утвержденный этим лицом. В случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор.

Как следует из вопроса, ООО имеет несколько учредителей (участников) и, следовательно, его учредительными документами являются устав и учредительный договор.

При этом согласно п. 5 ст. 12 Федерального закона N 14-ФЗ в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава общества.

Однако, по нашему мнению, действия налогового органа в рассматриваемом случае являются правомерными, так как организацией ненадлежащим образом исполнен порядок представления документов для государственной регистрации изменений в учредительные документы. Кроме того, если бы налоговый орган на основании представленных документов произвел государственную регистрацию изменений только в устав ООО, могли возникнуть основания для признания увеличения уставного капитала общества несостоявшимся. Данный вывод подтверждается арбитражной практикой, в частности, Постановлениями Президиума ВАС РФ от 04.03.2008 N 13554/07 и ФАС Уральского округа от 14.07.2008 N Ф09-9404/07-С4.

Учитывая изложенное, ООО для государственной регистрации изменений в учредительные документы должно было представить изменения как в устав, так и в учредительный договор с приложением соответствующих решений общего собрания участников. Ввиду представления документов организацией не в полном объеме действия налогового органа, выразившиеся в отказе в государственной регистрации изменений в учредительные документы, связанных с увеличением уставного капитала организации за счет дополнительных вкладов участников, по нашему мнению, являются правомерными.

П. С.Долгополов

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

18.09.2008