Организация, в соответствии с п. 5 ст. 226 НК РФ, представила в налоговый орган сведения о невозможности удержания сумм НДФЛ с доходов физических лиц в виде справки по форме 2-НДФЛ с признаком 2. Налоговый орган отправил налоговому агенту требование о представлении сведений о доходах в отношении тех же физических лиц в виде справки по форме 2-НДФЛ с признаком 1 в силу п. 2 ст. 230 НК РФ. Налоговый агент данное требование налогового органа не исполнил, за что был привлечен к ответственности по п. 1 ст. 126 НК РФ

Подлежит ли в рассматриваемой ситуации налоговый агент ответственности, установленной п. 1 ст. 126 НК РФ?

Ответ: В рассматриваемой ситуации налоговый агент не подлежит ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 126 Налогового кодекса РФ, так как, представив в налоговый орган справки по форме 2-НДФЛ "Справка о доходах физического лица за 20__ год" (утв. Приказом ФНС России от 17.11.2010 N ММВ-7-3/611@) (далее - справка по форме 2-НДФЛ) с признаком 2, содержащие все необходимые сведения, подлежащие указанию в справках по форме 2-НДФЛ с признаком 1, исполнил установленные законом обязанности, предусмотренные п. 5 ст. 226 НК РФ.

Обоснование: Пунктом 1 ст. 126 НК РФ устанавливается ответственность за непредставление в установленный срок налогоплательщиком (плательщиком сбора, налоговым агентом) в налоговые органы документов и (или) иных сведений, предусмотренных НК РФ и иными актами законодательства о налогах и сборах, если такое деяние не содержит признаков налоговых правонарушений, предусмотренных ст. ст. 119 и 129.4 НК РФ.

В соответствии с п. 5 ст. 226 НК РФ при невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога налоговый агент обязан не позднее одного месяца с даты окончания налогового периода, в котором возникли соответствующие обстоятельства, письменно сообщить налогоплательщику и налоговому органу по месту своего учета о невозможности удержать налог и сумме налога.

Форма сообщения о невозможности удержать налог и сумме налога и порядок его представления в налоговый орган утверждены Приказом ФНС России N ММВ-7-3/611@.

На основании п. 2 ст. 230 НК РФ налоговые агенты представляют в налоговый орган по месту своего учета сведения о доходах физических лиц истекшего налогового периода и суммах начисленных, удержанных и перечисленных в бюджетную систему Российской Федерации за этот налоговый период налогов ежегодно не позднее 1 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом, по форме, форматам и в порядке, которые утверждены федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.

В Письме Минфина России от 27.10.2011 N 03-04-06/8-290 разъяснено, что сведения о доходах и сообщения о невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога представляются налоговым агентом в справке по форме 2-НДФЛ. Согласно Рекомендациям по заполнению формы 2-НДФЛ "Справка о доходах физического лица за 20__ год" (утв. Приказом ФНС России N ММВ-7-3/611@) в поле "Признак" проставляется цифра 1, если справка по форме 2-НДФЛ представляется в соответствии с п. 2 ст. 230 НК РФ, и цифра 2, если данная справка представляется в соответствии с п. 5 ст. 226 НК РФ. В справках по форме 2-НДФЛ, представляемых ежегодно в целом по организации с признаком 1, указываются общие суммы доходов и исчисленного налога, включающие доходы и исчисленную сумму налога, отраженную в справке по форме 2-НДФЛ с признаком 2, суммы удержанного и перечисленного налога, а также сумма налога, не удержанная налоговым агентом, которая ранее была отражена в справке по форме 2-НДФЛ с признаком 2.

Также в Письме Минфина России от 29.12.2011 N 03-04-06/6-363 разъясняется, что исполнение организацией обязанности по сообщению о невозможности удержать налог и сумме налога, в соответствии с п. 5 ст. 226 НК РФ, не освобождает организацию от обязанности представить сведения о доходах физических лиц истекшего налогового периода и суммах начисленных, удержанных и перечисленных в бюджетную систему Российской Федерации налогов в соответствии с п. 2 ст. 230 НК РФ, в том числе если выплаты налогоплательщику иных доходов, подлежащих обложению налогом на доходы физических лиц, организация не производит.

В п. 2 Приказа ФНС России N ММВ-7-3/611@ указывается, что сообщение о невозможности удержать налог и сумме налога, в соответствии с п. 5 ст. 226 НК РФ, представляется по форме, утвержденной п. 1 данного Приказа.

Таким образом, если налоговый агент представляет в налоговый орган справку по форме 2-НДФЛ с признаком 2, он исполняет обязанность, предусмотренную как п. 5 ст. 226 НК РФ, так и п. 2 ст. 230 НК РФ.

Данная позиция также подтверждается примерами из судебной практики.

Так, в Постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.06.2013 N 17АП-5556/2013-АК (далее - Постановление N 17АП-5556/2013-АК) указывается, что налоговым агентом обязанности, регламентированные п. 5 ст. 226 и п. 2 ст. 230 НК РФ, фактически исполнены посредством представления одного документа, поскольку представленные заявителем справки по форме 2-НДФЛ с признаком 2 также содержали все необходимые сведения, подлежащие указанию в справке по форме 2-НДФЛ с признаком 1.

Постановлением ФАС Уральского округа от 24.09.2013 N Ф09-9209/13 по делу N А60-52670/2012 решение нижестоящего суда оставлено без изменения (Постановление N 17АП-5556/2013-АК). ФАС Уральского округа, соглашаясь с решением нижестоящего суда, указал, что налоговый агент, представив в налоговый орган справки по форме 2-НДФЛ с признаком 2, содержащие все необходимые сведения, подлежащие указанию в справках по форме 2-НДФЛ с признаком 1, исполнил установленные законом обязанности.

Также см. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 09.04.2013 N А19-16467/2012.

Таким образом, в рассматриваемой ситуации налоговый агент не подлежит ответственности, установленной п. 1 ст. 126 НК РФ, так как, представив налоговому органу справку по форме 2-НДФЛ с признаком 2, он фактически исполнил свои обязанности, предусмотренные п. 2 ст. 230 НК РФ, так как данная справка содержит аналогичные сведения в данном случае, что и справка по форме 2-НДФЛ с признаком 1. Следовательно, не важно, посредством представления какой именно справки налоговый агент сообщил налоговому органу необходимые сведения, важен факт исполнения своей обязанности налоговым агентом.

Ю. Ю.Терехина

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

18.11.2013