Очень опасные общества

(Эрделевский А.)

("Бизнес-адвокат", N 12, 2001)

Текст документа

ОЧЕНЬ ОПАСНЫЕ ОБЩЕСТВА

А. ЭРДЕЛЕВСКИЙ

А. Эрделевский, профессор МГЮА, доктор юридических наук.

В Обзоре практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. N 62), сформулированы рекомендации по применению соответствующих норм законов. Так, при решении вопроса об отнесении сделки к крупной необходимо сопоставлять стоимость имущества, являющегося предметом сделки, с балансовой стоимостью активов общества, а не с размером его уставного капитала. При определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму долгов.

Интересные сделки в законе

Нормы, определяющие порядок совершения крупных сделок, распространяются и на договоры поручительства (ст. 361 ГК РФ), если сумма конкретного договора превышает 25% балансовой стоимости активов общества - поручителя на дату заключения договора. При этом судебные органы исходят из положений ст. 78 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ о том, что крупными являются не только сделки по приобретению или отчуждению имущества на суммы, превышающие 25% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении сделки, но и сделки, создающие прямо или косвенно возможность отчуждения его имущества на соответствующую сумму. К таким сделкам могут относиться договоры поручительства, договоры о залоге имущества и другие, при неисполнении которых взыскание может быть обращено на имущество поручителя, залогодателя и т. д. с отчуждением его в установленном законом порядке. При этом сумма договора поручительства должна определяться исходя из суммы основного обязательства, обеспечиваемого поручительством, без учета неустоек.

Поскольку весьма распространенной сделкой хозяйственных обществ является получение ими кредитов в банках, в Обзоре указывается, что кредитный договор может быть признан крупной сделкой, если сумма предоставленного по нему кредита и предусмотренных договором процентов за пользование кредитом составляет более 25% балансовой стоимости имущества общества. Следует обратить внимание, что в эту сумму не включаются проценты, устанавливаемые в качестве неустойки за просрочку возврата кредита.

Необходимо отметить также сделанный в п. 5 Обзора и имеющий важное практическое значение вывод о том, что к кредитному договору, заключенному хозяйственным обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, положения законодательства о крупных сделках не применяются независимо от размера полученного кредита.

Правила ст. ст. 78 и 79 Закона N 208-ФЗ распространяются и на сделки по уступке права требования (ст. ст. 382 - 389 ГК РФ). если стоимость уступаемых по сделке прав превышает 25% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении сделки. Сказанное касается и соглашения о переводе долга одним акционерным обществом на другое (ст. 391 ГК РФ), если сумма переводимого долга превышает 25% балансовой стоимости активов акционерного общества, принимающего долг.

Рыночная стоимость имущества подлежит определению советом директоров акционерного общества в порядке, установленном ст. 77 Закона N 208-ФЗ, при заключении крупной сделки по отчуждению или приобретению имущества, а также в иных случаях, когда Закон предусматривает необходимость определения стоимости имущества в соответствии с этой нормой.

В тех случаях, когда сделка по приобретению или отчуждению обществом имущества, а также связанная с возможностью отчуждения имущества, не относится к крупным, рыночная стоимость отчуждаемого или приобретаемого имущества может определяться генеральным директором общества по соглашению с другой стороной, участвующей в сделке, если необходимость передачи данного вопроса на решение совета директоров или общего собрания акционеров не предусмотрена иными нормами законодательства - например, в связи с заключением сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (ст. 83 Закона N 208-ФЗ), либо при приобретении и выкупе обществом акций у акционеров (ст. ст. 72, 76).

Решение совета директоров акционерного общества о совершении сделки на сумму от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества должно приниматься советом директоров единогласно без учета голосов выбывших членов совета. Сделка по приобретению акционерным обществом имущества, стоимость которого превышает 50% балансовой стоимости активов общества, не может заключаться на основании решения совета директоров общества, для этого требуется решение общего собрания акционеров. Если акционерное общество имеет единственного акционера, владеющего 100% его акций, то для заключения обществом в лице его генерального директора крупной сделки достаточно письменного согласия этого акционера на ее совершение.

Требования Закона N 208-ФЗ к порядку заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, распространяются и на случаи, когда сделка совершается поверенным от имени и за счет доверителя. Однако сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общего собрания акционеров, если она совершена в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, начавшейся до того момента, когда соответствующее лицо стало заинтересованным.

Как следует из п. 5 ст. 45 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ, сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением требований, предусмотренных этой нормой, может быть признана недействительной по иску общества или его участника, т. е. является оспоримой. Требование о признании такой сделки недействительной может быть предъявлено только лицами, указанными в Законе (п. 2 ст. 166 ГК РФ). Поэтому организация, не участвующая в сделке, в совершении которой имеется заинтересованность лиц, названных в законе, не вправе оспаривать эту сделку в судебном порядке. Следует также обратить внимание, что согласно ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

В Обзоре в п. 19 сделан вывод о том, что заключение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует решения совета директоров или общего собрания акционеров, если сделка для акционерного общества носит обязательный характер в силу закона или иных правовых актов. В качестве примера приведено предъявление коммерческим банком, являющимся открытым акционерным обществом, иска в арбитражный суд к государственному унитарному предприятию о признании недействительной сделки по продаже банком предприятию за рубли иностранной валюты.

Надо лучше предохраняться или избегать

нежелательных контактов

Как показывает анализ законодательства, Обзора и иных примеров судебной практики, Законы и практика их применения ставят контрагента хозяйственного общества в весьма неустойчивую позицию. Дело в том, что контрагенту общества весьма трудно получить действительно достоверную информацию об обстоятельствах, имеющих значение для действительности крупных сделок или сделок, в которых имеется заинтересованность, в особенности в момент совершения такой сделки. При этом следует обратить особое внимание, что в рассматриваемом нами аспекте АО - гораздо более опасный контрагент, чем ООО, в отношении совершения с ним крупных сделок.

Во-первых, согласно ст. 46 Закона N 14-ФЗ крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (а не активов, как в случае с АО), стоимость которого составляет более 25% стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период (а не на дату принятия решения о заключении сделки, как в случае с АО), предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок. Понятно, что получить достоверный баланс за последний отчетный период гораздо более вероятно, чем на дату принятия решения о заключении сделки.

Во-вторых, п. 5 ст. 46 Закона N 14-ФЗ предусматривает, что крупная сделка, совершенная с нарушением требований, предусмотренных настоящей статьей, может быть признана недействительной по иску общества или его участника, т. е. такая сделка является оспоримой. Между тем по странной прихоти законодателя в Законе N 208-ФЗ аналогичного указания не содержится, поэтому крупную сделку, совершенную АО с нарушением требований ст. ст. 78, 79 Закона об АО, следуя букве закона (ст. 168 ГК РФ), вопреки здравому смыслу приходится считать не оспоримой, а ничтожной, т. е. не порождающей правовых последствий независимо от вынесения по этому поводу судебного решения, на что уже было обращено внимание в п. 14 Постановления Пленумов ВАС РФ и ВС РФ N 4/8 от 2 апреля 1997 г.

В сложившейся ситуации можно рекомендовать при совершении с акционерными обществами сделок, не являющихся со всей очевидностью некрупными, требовать от общества вынесения по этому поводу решения собрания акционеров, если отсутствует возможность вообще воздержаться от совершения сделки с таким обществом.

------------------------------------------------------------------

Название документа