Индивидуальный предприниматель заключает договор подряда, выступая заказчиком работ по пошиву одежды из своих материалов, а затем продает изготовленную подрядчиком одежду в розницу через торговую точку. Подлежит ли такая деятельность переводу на ЕНВД?

Ответ: В силу п. 1 ст. 702 Гражданского кодекса РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно ст. 703 ГК РФ по договору подряда могут выполняться работы по изготовлению или переработке (обработке) вещи либо выполняться другие работы с передачей ее результата заказчику. При этом по договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику.

Исходя из положений ст. 346.26 Налогового кодекса РФ ЕНВД устанавливается НК РФ, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах. ЕНВД может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении перечисленных в п. 2 ст. 346.26 НК РФ видов предпринимательской деятельности, в том числе в отношении розничной торговли, осуществляемой через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети (пп. 7 названной нормы).

Статьей 346.27 НК РФ устанавливается, что розничная торговля - это предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

К розничной торговле не относится реализация подакцизных товаров, указанных в пп. 6 - 10 п. 1 ст. 181 НК РФ, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания, газа в баллонах, грузовых и специальных автомобилей, прицепов, полуприцепов, прицепов-роспусков, автобусов любых типов, товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (в том числе в виде почтовых отправлений (посылочная торговля), а также через телемагазины и компьютерные сети), передача лекарственных препаратов по льготным (бесплатным) рецептам, а также продукции собственного производства (изготовления).

Минфин России в Письме от 16.09.2005 N 03-11-04/3/92 разъясняет, что производитель продукции (включая продукцию, произведенную из давальческого сырья) не рассматривается как торговая организация при ее реализации через собственную торговую сеть (магазин), а выступает в качестве производителя и не подлежит налогообложению ЕНВД. Такая же позиция отражена в Письме Минфина России от 29.10.2004 N 03-06-05-04/38, согласно которой реализация продукции собственного производства (включая продукцию, произведенную из давальческого сырья) является одним из способов извлечения субъектами предпринимательской деятельности доходов от осуществления деятельности в сфере производства готовой продукции.

В Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 29.02.2008 N А17-706/2007,933/2007 суд указывал на то, что деятельность налогоплательщика по реализации изготовленного подрядными работниками товара не относится к категории торговой, поскольку она направлена на создание новых (измененных) товаров из закупленного сырья, а применение ЕНВД для данного вида деятельности налоговым законодательством не предусмотрено.

Таким образом, если индивидуальный предприниматель осуществляет пошив одежды через подрядных лиц, в дальнейшем реализуя собственный товар, то такая деятельность не относится к категории розничной торговли.

Л. Л.Горшкова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

12.08.2008