ООО было реорганизовано в форме преобразования в ЗАО. Дата регистрации ЗАО - 15 июня 2008 г., однако после этой даты поступают счета-фактуры с наименованием и реквизитами ООО. Имеет ли право ЗАО принимать к вычету НДС по таким счетам-фактурам? Или же нужно просить контрагента внести изменения в счета-фактуры, заполнив правильные реквизиты ЗАО?

Ответ: В соответствии со ст. 16 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность.

Согласно п. 5 ст. 58 Гражданского кодекса Российской Федерации при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Пунктом 2 ст. 50 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) предусмотрено, что исполнение обязанностей по уплате налогов реорганизованного юридического лица возлагается на его правопреемника (правопреемников). При этом правопреемник (правопреемники) реорганизованного юридического лица при исполнении возложенных на него обязанностей по уплате налогов и сборов пользуется всеми правами, исполняет все обязанности в порядке, предусмотренном Кодексом для налогоплательщиков. Так, при преобразовании одного юридического лица в другое правопреемником реорганизованного юридического лица в части исполнения обязанностей по уплате налогов признается вновь возникшее юридическое лицо.

На основании положений ст. 162.1 Кодекса, предусматривающих порядок применения налога на добавленную стоимость при реорганизации организации, правопреемник (правопреемники) в порядке, предусмотренном ст. 172 Кодекса, производит вычет подлежащих у него учету сумм налога на добавленную стоимость, ранее предъявленных реорганизованной (реорганизуемой) организации и (или) уплаченных ею при приобретении (ввозе) товаров (работ, услуг), но не принятых реорганизованной (реорганизуемой) организации к вычету. Документами, на основании которых правопреемником (правопреемниками) производятся указанные вычеты сумм налога, являются счета-фактуры (их копии), выставленные реорганизованной (реорганизуемой) организации, или счета-фактуры, выставленные правопреемнику (правопреемникам) продавцами при приобретении товаров (работ, услуг). При вычете правопреемником (правопреемниками) сумм налога на основании счетов-фактур (их копий), выставленных продавцами реорганизованной (реорганизуемой) организации при приобретении товаров (работ, услуг), положения, предусмотренные пп. 2 (наименование, адрес, ИНН покупателя) и 3 (наименование и адрес грузополучателя) п. 5 ст. 169 Кодекса считаются выполненными при наличии в счете-фактуре реквизитов реорганизованной (реорганизуемой) организации.

В соответствии с п. 3 ст. 168 Кодекса при реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) соответствующие счета-фактуры выставляются не позднее пяти календарных дней считая со дня отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг, передачи имущественных прав).

Таким образом, если покупателем товаров (работ, услуг, имущественных прав) была реорганизуемая в форме преобразования организация (ООО), то на основании выставленных продавцами в установленный срок, в том числе после государственной регистрации вновь возникшей организации (ЗАО), счетов-фактур, в которых указаны наименование, адрес и идентификационные номера реорганизуемой организации (ООО), вновь возникшая организация (ЗАО) вправе производить налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость.

В случае если покупателем товаров (работ, услуг, имущественных прав) была организация, образовавшаяся в результате реорганизации в форме преобразования (ЗАО), то принимая во внимание то, что в соответствии с пп. 2 п. 5 ст. 169 Кодекса в счете-фактуре указываются наименование, адрес и идентификационные номера покупателя, в счетах-фактурах, выставляемых продавцами после государственной регистрации указанной организации, должны указываться наименование, адрес и идентификационные номера этой вновь образовавшейся организации. Поэтому если покупателем товаров (работ, услуг, имущественных прав) была вновь образованная организация (ЗАО), а в счетах-фактурах, выставленных продавцом в адрес этой организации, указаны наименования, адреса и идентификационные номера организации, в отношении которой была проведена процедура реорганизации (ООО), то такие счета-фактуры считаются составленными с нарушением установленного порядка, поскольку содержат недостоверные сведения о покупателе.

В соответствии с п. 2 ст. 169 Кодекса счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного п. п. 5 и 6 данной статьи Кодекса, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога на добавленную стоимость к вычету или возмещению.

Учитывая изложенное, в указанном случае организация, образовавшаяся в результате реорганизации (ЗАО), на основании выставленных ей счетов-фактур, в которых указаны наименование, адрес и идентификационные номера реорганизованной организации (ООО), производить налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость не вправе.

Е. Н.Вихляева

Консультант

отдела косвенных налогов

Департамента налоговой

и таможенно-тарифной политики

Минфина России

12.08.2008