Налогоплательщик приобрел на территории РФ товары у иностранной организации. При этом при выплате дохода иностранной организации им был исчислен, удержан и перечислен НДС в бюджет. Налоговый орган отказал в вычете НДС, уплаченного налогоплательщиком как налоговым агентом, на основании того, что иностранная организация должна состоять на налоговом учете в РФ по месту нахождения недвижимого имущества. Правомерны ли действия налогового органа?

Ответ: Российская организация признается налоговым агентом по НДС, если приобретает у иностранной организации, не состоящей на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщика, товары (работы, услуги), местом реализации которых признается территория РФ (п. п. 1, 2 ст. 161 Налогового кодекса РФ).

При выполнении общих условий для вычета НДС налоговый агент, исчисливший, удержавший из доходов иностранной организации сумму НДС и уплативший налог в бюджет, также имеет право на налоговый вычет (п. п. 2, 3 ст. 171, п. 1 ст. 172, ст. 173 НК РФ).

Если же иностранная организация состоит на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщика, то она является самостоятельным плательщиком НДС. В этом случае российская организация, приобретающая у иностранной организации товары (работы, услуги), местом реализации которых признается территория РФ, налоговым агентом не признается.

Постановка на учет иностранных организаций в налоговых органах РФ осуществляется в уведомительном порядке на основании заявления (уведомления), представляемого самими иностранными организациями (п. 1 ст. 83 НК РФ, Положение об особенностях учета в налоговых органах иностранных организаций, утвержденное Приказом МНС России от 07.01.2000 N АП-3-06/124).

При этом российская организация, имеющая договорные отношения с иностранной организацией, не обязана контролировать постановку на налоговый учет этой иностранной организации (Письмо УФНС России по г. Москве от 10.10.2005 N 20-12/73008). Следовательно, если при заключении договора иностранная организация - поставщик не представила документы, свидетельствующие о том, что она состоит на налоговом учете, то российская организация - покупатель при перечислении дохода иностранной организации обязана исчислить, удержать и уплатить НДС в бюджет в качестве налогового агента. Поэтому, на наш взгляд, если российский налогоплательщик в рассматриваемой ситуации выполнил обязанности налогового агента, он имеет право на вычет НДС независимо от того, что у иностранной организации имелись основания для постановки на учет в налоговых органах РФ. С этой позицией соглашаются и суды (Постановление ФАС Центрального округа от 14.01.2008 N А14-5352/2007234/24).

Если при этом окажется, что иностранная организация состоит на налоговом учете и самостоятельно исполняет обязанности налогоплательщика, то спор по вопросу неправомерного удержания российской организацией сумм НДС из дохода, выплаченного иностранной организации, должен разрешаться между ними в порядке гражданского судопроизводства (ст. ст. 27, 28 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Таким образом, действия налогового органа в рассматриваемом случае неправомерны и могут быть обжалованы налогоплательщиком в установленном порядке (ст. ст. 137 - 139 НК РФ).

Л. К.Давыдова

Издательство "Главная книга"

06.08.2008