Можно ли включить в состав расходов, учитываемых при исчислении налога на прибыль, сумму задатка, оставшуюся у контрагента в связи с невыполнением налогоплательщиком договорных обязательств?

Ответ: Задаток - это денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 380 Гражданского кодекса РФ).

Задаток представляет собой способ обеспечения исполнения договорного обязательства, то есть выступает в качестве гарантии для кредитора от неисполнения обязательства другой стороной.

Если договор не исполняется по вине стороны, выдавшей задаток, то она теряет его, то есть задаток остается у другой стороны (п. 2 ст. 381 ГК РФ).

По мнению Минфина России, задаток в таком случае является безвозмездно переданным имуществом, а значит, его нельзя учесть в расходах (Письма от 18.01.2008 N 03-03-06/1/12, от 08.09.2005 N 03-03-04/2/56).

Однако с этой позицией можно поспорить. Ведь задаток, который не возвращается организации в связи с неисполнением ею условий договора, по своей сути является санкцией за нарушение договорных обязательств. И, соответственно, его можно учесть в составе внереализационных расходов (пп. 13 п. 1 ст. 265 Налогового кодекса РФ).

При этом любые расходы налогоплательщика, учитываемые для целей налогообложения прибыли, должны быть документально подтверждены, экономически обоснованны и направлены на получение дохода (п. 1 ст. 252 НК РФ). Подтвердить экономическую обоснованность и направленность на получение дохода затрат в виде задатка, оставшегося у контрагента, возможно. Обосновывая такие расходы, организация может попробовать воспользоваться одним из следующих аргументов:

- отказываясь от исполнения договора и теряя задаток, она избегала еще больших убытков;

- отказ от исполнения договора был обусловлен заключением более выгодного аналогичного договора.

При этом необходимо помнить, что учет суммы задатка в составе внереализационных расходов, скорее всего, приведет к спору с налоговыми органами. Но, к сожалению, судебная практика по данному вопросу отсутствует, и предсказать, какое решение в такой ситуации вынесет суд, мы не беремся.

Т. В.Еферова

Издательство "Главная книга"

06.08.2008