Должна ли организация облагать ЕСН выплаты по лицензионному договору о предоставлении права использования произведения, производимые в пользу организаций, осуществляющих коллективное управление авторскими и смежными правами, в частности Российского авторского общества?

Ответ: По общему правилу ЕСН облагаются выплаты и вознаграждения в пользу физических лиц, осуществляемые в том числе по авторским договорам (п. 1 ст. 236 Налогового кодекса РФ). Между тем с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса РФ понятие "авторский договор" исключено из гражданского законодательства. При этом признакам авторского договора соответствуют лицензионные договоры, предусмотренные частью четвертой ГК РФ, в том числе договоры о предоставлении права использования объектов авторских прав (ст. ст. 30 - 32 Закона РФ от 09.07.1993 N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" (утратил силу), ст. ст. 1235, 1236, 1286 ГК РФ). Поэтому выплаты, производимые автору-лицензиару за право использования результата его творческого труда, облагаются ЕСН, за исключением части налога, подлежащей уплате в Фонд социального страхования РФ (п. 1 ст. 1228 ГК РФ, п. 1 ст. 236, п. 3 ст. 238 НК РФ, Письмо Минфина России от 07.05.2008 N 03-04-06-02/48).

Однако в рассматриваемом случае выплаты производятся не в пользу физического лица - автора, а в пользу организации, осуществляющей коллективное управление авторскими и смежными правами (далее - организация по управлению правами) (п. 1 ст. 1242, п. 1 ст. 1243 НК РФ). И именно организация по управлению правами будет впоследствии выплачивать вознаграждение непосредственно автору. При этом организация по управлению правами вправе удержать из сумм, полученных от лицензиата, часть денег на покрытие своих расходов и формирование специальных фондов (п. п. 3, 4 ст. 1243 ГК РФ).

Таким образом, по нашему мнению, суммы, выплаченные по лицензионным договорам, заключенным с организациями по управлению правами, объекта налогообложения по ЕСН не образуют. Соответственно, налогоплательщик не должен начислять ЕСН на подобные выплаты, в том числе производимые в пользу Российского авторского общества. Отметим, что с этой позицией соглашались и суды (Постановление ФАС Центрального округа от 28.05.2007 N А68-АП-972/14-05).

Однако стоит учесть, что Минфин России считает, что такие выплаты должны включаться в налоговую базу по ЕСН (Письма от 08.06.2007 N 03-04-06-01/180, от 23.10.2006 N 03-05-02-04/164, от 19.10.2006 N 03-05-02-04/161). А вероятность того, что позицию финансового ведомства разделят налоговые органы, стоит оценивать как высокую.

Поэтому принимать решение о том, начислять ли ЕСН с выплат по лицензионным договорам, заключенным с организациями по управлению правами, налогоплательщику необходимо самостоятельно с учетом всех возможных последствий, в том числе и негативных.

Л. К.Давыдова

Издательство "Главная книга"

06.08.2008