ОАО реализовало акции по цене ниже цены их приобретения. Имеет ли право такая организация учесть полученный убыток при исчислении налога на прибыль?

Ответ: Согласно п. 1 ст. 268 Налогового кодекса РФ при реализации товаров и (или) имущественных прав налогоплательщик вправе уменьшить доходы от таких операций на стоимость реализованных товаров и (или) имущественных прав, определяемую в порядке, установленном данной статьей. Подпунктом 2.1 п. 1 указанной статьи установлено, что при реализации имущественных прав (долей, паев) правомерно уменьшить доходы от реализации на цену приобретения данных имущественных прав (долей, паев) и на сумму расходов, связанных с их приобретением и реализацией.

При этом, если цена приобретения (создания) имущества (имущественных прав), указанного в пп. 2 и 3 п. 1 ст. 268 НК РФ, с учетом расходов, связанных с его реализацией, превышает выручку от его реализации, разница между этими величинами признается убытком налогоплательщика, учитываемым в целях налогообложения (п. 2 ст. 268 НК РФ).

УФНС России по г. Москве сообщает в Письме от 22.06.2007 N 20-12/059641.1@, что учет убытка от реализации имущественных прав для целей налогообложения прибыли не предусмотрен ст. 268 НК РФ.

Таким образом, если при продаже акций организация получила убыток, она не может учитывать его при исчислении налога на прибыль организаций.

В Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 09.10.2006 N Ф04-1784/2006(27110-А27-15) суд, принимая решение о неправомерности начисления налоговым органом налога на прибыль, исходил из того, что налогоплательщик при реализации доли в уставном капитале обязан учесть доход от реализации имущественного права и вправе уменьшить его на сумму расходов, связанных с приобретением и реализацией этого права. Такой же позиции придерживался ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 28.09.2007 N А19-4905/07-Ф02-6342/07.

Исходя из противоречивых позиций официальных органов и судов, правомерность учета убытка, полученного при реализации акций, вероятно, придется доказывать в суде.

Пунктом 14 ст. 1 Федерального закона от 22.07.2008 N 158-ФЗ (далее - Закон N 158-ФЗ) п. 2 ст. 268 НК РФ изложен в новой редакции, в силу которой, если цена приобретения (создания) имущества (имущественных прав), указанного в пп. 2, 2.1 и 3 п. 1 ст. 268 НК РФ, с учетом расходов, связанных с его реализацией, превышает выручку от его реализации, разница между этими величинами признается убытком налогоплательщика, учитываемым в целях налогообложения.

Согласно ст. 7 Закона N 158-ФЗ данные изменения вступают в силу с 1 января 2009 г.

Таким образом, организация, получившая убыток от продажи акций, при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль учитывать данный убыток:

- до 1 января 2009 г. - не вправе, по мнению налоговых органов, что, однако, возможно оспорить в суде;

- с 1 января 2009 г. - вправе.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

30.07.2008