Имеет ли налоговый орган право в случае непредставления в установленный срок "нулевой" декларации привлекать налогоплательщика к ответственности, предусмотренной п. п. 1 или 2 ст. 119 НК РФ, в виде штрафа в размере 100 руб.?

Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 119 Налогового кодекса РФ непредставление налогоплательщиком в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган по месту учета при отсутствии признаков налогового правонарушения, предусмотренного в п. 2 указанной статьи, влечет взыскание штрафа в размере 5 процентов суммы налога, подлежащей уплате (доплате) на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30 процентов указанной суммы и не менее 100 руб.

Согласно п. 2 ст. 119 НК РФ непредставление налогоплательщиком налоговой декларации в налоговый орган в течение более 180 дней по истечении установленного законодательством о налогах срока представления такой декларации влечет взыскание штрафа в размере 30 процентов суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, и 10 процентов суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц начиная со 181-го дня.

Минфин России в Письме от 13.02.2007 N 03-02-07/1-63, отвечая на аналогичный рассматриваемому вопрос, отметил, что поскольку сумма налога, подлежащая уплате (доплате) на основе деклараций, равна нулю, то штраф за непредставление каждой декларации в соответствии с п. 1 ст. 119 НК РФ должен быть 100 руб. Вместе с тем Минфин России отметил, что п. 2 ст. 119 НК РФ минимальная сумма штрафа за непредставление налоговой декларации в течение более 180 дней не установлена.

Учитывая позицию Минфина России, можно сделать вывод, что налоговые органы в случае выявления налогового правонарушения, выразившегося в непредставлении налоговой декларации с нулевыми показателями суммы налога к уплате (доплате) в течение 180 дней с момента истечения срока представления этой декларации, имеют право привлечь налогоплательщика к ответственности в виде штрафа в размере 100 руб.

Однако в случае, когда период времени с момента истечения срока представления "нулевой" декларации превысил 180 дней, налоговый орган не может привлечь налогоплательщика к налоговой ответственности за ее непредставление, так как указанное нарушение подпадает под состав, предусмотренный п. 2 ст. 119 НК РФ, а указанным пунктом санкция в виде минимальной суммы штрафа 100 руб. не предусмотрена.

Мнение Минфина России по вопросу привлечения к ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 119 НК РФ, за непредставление в соответствующий срок "нулевой" декларации соответствует позиции Президиума ВАС РФ, выраженной в Постановлении от 10.10.2006 N 6161/06.

Рассматривая дело о привлечении налогоплательщика к ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 119 НК РФ, Президиум ВАС РФ указал, что базой для определения суммы штрафа является сумма налога, подлежащая фактической уплате (доплате) в бюджет, а не сумма, указанная в декларации. Поскольку сумма налога, подлежащая уплате за налоговый период, составляет ноль, то сумма штрафа за непредставление декларации за указанный период также составляет ноль.

Необходимо отметить, что арбитражная практика с учетом указанной позиции Президиума ВАС РФ складывается таким образом, что суды, ссылаясь на нее, отменяют и решения налогового органа о привлечении к ответственности за непредставление "нулевых" деклараций, вынесенных на основании п. 1 ст. 119 НК РФ.

В качестве примера можно привести Постановления ФАС Поволжского округа от 26.04.2007 по делу N А55-17299/2006-25, ФАС Восточно-Сибирского округа от 25.06.2008 N А19-3151/08-56-Ф02-2712/08 и от 25.06.2008 N А19-2822/08-41-Ф02-3023/08.

Учитывая позицию контролирующих органов и арбитражную практику, у налоговых органов отсутствуют основания для привлечения к ответственности за непредставление "нулевых" деклараций по п. 2 ст. 119 НК РФ. При этом по вопросу о неправомерности привлечения к ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 119 НК РФ, за непредставление "нулевых" деклараций позиции арбитражных судов и контролирующих органов различны. Следовательно, налогоплательщикам придется самостоятельно оценить целесообразность оспаривания фактов привлечения к ответственности по п. 1 ст. 119 НК РФ в ситуациях, аналогичных рассматриваемой, учитывая при этом наличие судебных решений, вынесенных не в пользу налоговых органов.

П. С.Долгополов

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

29.07.2008