Федеральное государственное унитарное предприятие в июне 2008 г. было реорганизовано в форме преобразования в открытое акционерное общество. Вправе ли ОАО продолжить исчислять ЕСН по пониженным ставкам, применяемым ранее ФГУП, или же налоговая база по ЕСН исчисляется заново - с момента преобразования?

Ответ: Налоговая база по единому социальному налогу определяется налогоплательщиками-организациями отдельно по каждому физическому лицу с начала налогового периода по истечении каждого месяца нарастающим итогом (п. 2 ст. 237 Налогового кодекса Российской Федерации).

При исчислении суммы ЕСН применяются налоговые ставки, установленные ст. 241 НК РФ. При этом размер налоговой ставки по ЕСН уменьшается с увеличением налоговой базы, приходящейся на каждое физическое лицо, определенной нарастающим итогом с начала года.

В соответствии с п. 5 ст. 58 Гражданского кодекса Российской Федерации при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Передаточный акт в соответствии с п. 1 ст. 59 ГК РФ должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

В части исполнения обязанностей по уплате налогов правопреемником реорганизованного в форме преобразования юридического лица согласно п. 9 ст. 50 НК РФ признается вновь возникшее юридическое лицо.

Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (п. 4 ст. 57 ГК РФ).

Согласно п. 2 ст. 55 НК РФ, если организация была создана после начала календарного года, первым налоговым периодом для нее является период со дня ее создания до конца данного года. При этом днем создания организации признается день ее государственной регистрации.

Следовательно, для организации, реорганизованной в форме преобразования после начала календарного года, первым налоговым периодом является период со дня ее государственной регистрации до конца данного года.

Учитывая изложенное, а также положения п. 2 ст. 237 НК РФ, согласно которым налоговая база по ЕСН определяется налогоплательщиками-организациями отдельно по каждому физическому лицу с начала налогового периода, для реорганизованной в форме преобразования организации налоговая база по ЕСН должна определяться с момента ее государственной регистрации.

Следовательно, в налоговую базу по ЕСН созданной в результате реорганизации в форме преобразования организации не включаются выплаты и вознаграждения, начисленные в пользу физических лиц ликвидированной в результате реорганизации организации.

Таким образом, организация, созданная в результате реорганизации в форме преобразования, определяет налоговую базу по ЕСН с момента государственной регистрации и, соответственно, исчисляет ЕСН без учета понижающих ставок, применяемых ранее организацией, прекратившей деятельность в результате реорганизации в форме преобразования.

Аналогичной позиции придерживаются УФНС России по г. Москве (Письмо от 22.01.2007 N 21-11/004569@), Минфин России (Письмо от 19.11.2007 N 03-02-07/1-492).

Однако ВАС РФ придерживается противоположной позиции. В соответствии с Постановлением Президиума ВАС РФ от 01.04.2008 N 13584/07 выплаты, осуществляемые на основании трудовых договоров, заключенных с работниками до реорганизации, не могут не учитываться при определении налоговой базы по ЕСН реорганизованной организации и, следовательно, реорганизованная в результате преобразования организация вправе продолжить исчислять ЕСН по пониженным ставкам.

К. В.Анатолити

Советник государственной

гражданской службы РФ

2 класса

10.07.2008