Организация в срок, предусмотренный п. 1 ст. 346.13 НК РФ, представила в налоговый орган заявление о переходе на УСН с указанием численности работников, превышающей 100 человек. Налоговый орган направил в адрес организации уведомление о невозможности применения УСН в связи с превышением численности работников, предусмотренной пп. 15 п. 3 ст. 346.12 НК РФ. По состоянию на 31.12.2007 численность работников организации составила менее 100 человек и по состоянию на 31.03.2008 не изменилась. С 01.01.2008 организация начала применять УСН, однако налоговый орган по результатам проведенной проверки привлек организацию к налоговой ответственности за неуплату налогов по общей системе налогообложения, обосновав свою позицию тем, что организация не имела права перейти на УСН с 2008 г. в связи с превышением лимита численности работников по состоянию на 01.10.2007, а также отсутствием у организации уведомления о возможности применения УСН. Правомерны ли действия налогового органа?

Ответ: Действия налогового органа являются неправомерными ввиду следующего.

Подпунктом 15 п. 3 ст. 346.12 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что организации и индивидуальные предприниматели, средняя численность работников которых за налоговый (отчетный) период, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек, не вправе применять УСН.

Согласно редакции п. 1 ст. 346.13 НК РФ, действовавшей до 01.01.2008, организации и индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на УСН, подают в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году, начиная с которого налогоплательщики переходят на УСН, в налоговый орган по месту своего нахождения (месту жительства) заявление. При этом организации в заявлении о переходе на УСН сообщают о размере доходов за девять месяцев текущего года.

Форма заявления о переходе на УСН утверждена Приказом МНС России от 19.09.2002 N ВГ-3-22/495 и предусматривает указание сведений о численности работников за налоговый (отчетный) период.

Однако указанная форма носит рекомендательный характер, а гл. 26.2 НК РФ в редакции, действующей до 01.01.2008, не предусматривала отражение численности работников в заявлении. При этом подача заявления носит уведомительный характер, в отношении которого действующее законодательство не предусматривает принятие налоговым органом каких-либо решений разрешительного либо иного характера.

Кроме того, единственное условие, при котором организация не имеет права перейти на УСН, предусмотрено п. 2 ст. 346.12 НК РФ. Этим условием является превышение лимита доходов - 15 млн руб. по итогам девяти месяцев того года, в котором организация подает заявление о переходе на УСН.

При этом переход на УСН законодательством не ставится в зависимость от численности работников организации на 1 октября текущего года. Превысив определенную пп. 15 п. 3 ст. 346.12 НК РФ численность работников, организация утрачивает право применять УСН, но только по результатам налогового (отчетного) периода, в который применялась УСН, а не на момент подачи заявления о переходе на УСН (п. 4 ст. 346.13 НК РФ).

Указанные выводы подтверждаются арбитражной практикой (Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 02.07.2004 N А33-14517/03-С3-Ф02-2409/04-С1, ФАС Поволжского округа от 12.07.2005 N А12-36913/04-С51, ФАС Уральского округа от 12.05.2008 N Ф09-2639/08-С3).

Также представляется, что вступление в силу с 01.01.2008 новой редакции п. 1 ст. 346.13 НК РФ, обязывающего организации в заявлении о переходе на упрощенную систему налогообложения сообщать о средней численности работников за девять месяцев текущего года, не повлияет на правомерность перехода организации на УСН в случае, если по итогам девяти месяцев текущего года указанный лимит будет превышен. Указанное мнение основано на том, что пп. 15 п. 3 ст. 346.12 НК РФ не содержит положений, взаимосвязанных с п. 1 ст. 346.13 НК РФ в части определения численности работников по состоянию на 1 октября текущего года, а к компетенции налогового органа не относится принятие решений о разрешении либо об отказе в переходе на УСН.

При этом, применяя УСН, необходимо помнить, что в случае, если в течение отчетного (налогового) периода налогоплательщиком будет допущено несоответствие требованиям, установленным п. п. 3 и 4 ст. 346.12 и п. 3 ст. 346.14 НК РФ, он утратит право на применение УСН с начала того квартала, в котором допущены указанное превышение и (или) несоответствие указанным требованиям (п. 4 ст. 346.13 НК РФ).

П. С.Долгополов

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

23.06.2008