Гражданин, не зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, оказывает организации посреднические услуги. Договор об оказании услуг заключен только один, оплата услуг производится однократно, но сами услуги оказываются в течение длительного времени. С сумм полученного физическим лицом вознаграждения организация удерживает НДФЛ и уплачивает ЕСН, включая взносы в ФСС РФ, и взносы в пенсионный фонд. Является ли это нарушением закона и какие негативные последствия в связи с этим возможны?

Ответ: Гражданин обязан зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, только если он занимается предпринимательской деятельностью (п. 1 ст. 23 Гражданского кодекса РФ).

Предпринимательская деятельность - это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

К предпринимательской относится и посредническая деятельность, то есть совершение гражданско-правовых сделок или иных действий по поручению других лиц и за их счет, при условии, что она направлена на систематическое получение прибыли.

Четких критериев, позволяющих определить, какая деятельность физического лица признается направленной на систематическое получение прибыли, законодательством не установлено.

При этом, по мнению Верховного Суда РФ, даже оказание услуг только по одному договору может быть направлено на систематическое получение прибыли, а значит, квалифицировано как предпринимательская деятельность, если количество товара, его ассортимент, объемы выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства свидетельствуют об этом (п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда от 24.10.2006 N 18).

Исходя из вышеизложенного, нельзя исключить вероятности того, что контролирующие и правоохранительные органы при получении информации о деятельности гражданина расценят ее как предпринимательскую.

Если же деятельность гражданина, не зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, будет признана предпринимательской, его могут ожидать следующие негативные последствия.

Во-первых, физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, но не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, при исполнении обязанностей, возложенных на них налоговым законодательством, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями (п. 2 ст. 11 Налогового кодекса РФ).

При этом индивидуальные предприниматели самостоятельно исчисляют и уплачивают НДФЛ, ЕСН и взносы в ПФР с суммы дохода, полученного от осуществления предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 227, п. 1 ст. 235, п. 3 ст. 237 НК РФ, п. 1 ст. 6 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации").

Реализация товаров, работ, услуг на территории РФ признается объектом налогообложения по НДС (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). А индивидуальные предприниматели являются самостоятельными плательщиками этого налога (п. 1 ст. 143 НК РФ).

Если организация - налоговый агент с доходов физического лица уже удержала НДФЛ по ставке 13% (п. 1 ст. 224, п. 1 ст. 226 НК РФ) и начислила ЕСН, то налоговый орган сможет доначислить физическому лицу только НДС. А также привлечь к ответственности за непредставление налоговых деклараций, неуплату (неполную уплату) налога, ведение деятельности без постановки на учет в налоговом органе (ст. ст. 117, 119, 122 НК РФ).

Также осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя влечет наложение административного штрафа в размере от 500 до 2000 руб. (ч. 1 ст. 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях).

Предусмотрена ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без регистрации и уголовным законодательством. Но привлечь к уголовной ответственности возможно, только если ведение предпринимательской деятельности причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо было сопряжено с извлечением дохода в крупном размере (ст. 171 Уголовного кодекса РФ). Крупным размером и крупным ущербом в настоящем случае признается сумма, превышающая двести пятьдесят тысяч рублей (ст. 169 УК РФ).

Кстати, имущество, деньги и иные ценности, полученные в результате совершения такого преступления, признаются вещественными доказательствами и подлежат обращению в доход государства (п. п. 2, 2.1 ч. 1, п. 4 ч. 3 ст. 81 Уголовно-процессуального кодекса РФ, п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 N 23).

При этом решение о привлечении к любому виду ответственности может принять только суд общей юрисдикции (п. 2 ст. 48, п. п. 1, 2 ст. 104 НК РФ, п. п. 1, 3 ст. 23.1 КоАП РФ, ст. 49 Конституции РФ, п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996). Отсутствие свободного доступа к практике решений судов общей юрисдикции и недостаточность представленной в вопросе информации не позволяют определить вероятность принятия судом того или иного решения в конкретном деле.

А. Н.Краснопеева

Издательство "Главная книга"

19.06.2008