Физическое лицо продало ООО "Альфа" долю в уставном капитале ООО "Омега" за 10 000 руб. ООО "Альфа" выплатило деньги через кассу предприятия, сняв с расчетного счета, в октябре 2007 г. НДФЛ при этом не был удержан. Физическое лицо приобрело долю в уставном капитале ООО "Альфа" в 2005 г. за 10 000 руб. Обязано ли ООО "Альфа" удерживать НДФЛ в данной ситуации?

Ответ: Что касается обязанности организации - покупателя доли в уставном капитале другого юридического лица при продаже ее физическим лицом исполнить функцию налогового агента, то нужно отметить, что в Налоговом кодексе РФ данное положение конкретно не закреплено.

Так как доля в уставном капитале юридического лица является имущественным правом и не относится к имуществу (п. 1 ст. 66, ст. 93 Гражданского кодекса РФ, п. 2 ст. 38 НК РФ), то фактически получается так, что при ее продаже не происходит реализации имущества физического лица.

Согласно п. 1 ст. 226 НК РФ российские организации, индивидуальные предприниматели и постоянные представительства иностранных организаций в Российской Федерации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в п. 2 ст. 226 НК РФ, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога на доходы физических лиц. Исключение составляют доходы, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со ст. ст. 214.1, 227 и 228 НК РФ.

Соответственно, так как доля в уставном капитале организации является имущественным правом, а не имуществом, то к доходам от ее продажи положения пп. 2 п. 1 ст. 228 НК РФ (самостоятельное исчисление и уплата налога физическим лицом) формально не применяются.

По мнению Минфина России, высказанному в Письмах от 07.11.2007 N 03-04-06-01/376, от 02.05.2007 N 03-04-06-01/137, в отношении выплат налогоплательщику при продаже доли в уставном капитале организация-покупатель признается налоговым агентом и обязана исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога на доходы физических лиц в общеустановленном порядке.

Также данная позиция поддерживается Постановлением ФАС Волго-Вятского округа от 23.09.2003 N А11-2060/2003-К2-Е-1291. Однако нужно учитывать, что данное решение было вынесено в условиях, когда действовала старая редакция пп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ (в абз. 2 указанного пункта отсутствовала норма, позволяющая уменьшать облагаемые доходы налогоплательщика при продаже им доли в уставном капитале на сумму фактически произведенных им расходов).

Однако необходимо отметить следующее. В сложившейся ситуации при продаже доли в уставном капитале организация-покупатель, по сути, не может определить налоговую базу, так как только сам налогоплательщик имеет право уменьшить полученный от продажи доли доход на сумму произведенных и документально подтвержденных расходов, связанных с получением этих доходов, на основании положения абз. 2 пп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ. То есть, иными словами, уменьшить доходы от продажи на расходы, связанные с приобретением этой доли. Таким образом, фактически налогоплательщик действует в аналогичном порядке, что и при продаже имущества. Так как осуществить такой расчет может только физическое лицо - продавец доли по окончании года при подаче в налоговый орган декларации в соответствии с п. 2 ст. 220 НК РФ и при наличии подтверждающих документов, то, по нашему мнению, налогоплательщик должен исчислить и уплатить налог самостоятельно.

Также следует привести мнение ФАС Центрального округа в Постановлении от 02.10.2007 N А54-363/2007С5, в котором сказано, что п. 5 ст. 208 НК РФ, определяющий налогооблагаемый доход, сформулирован таким образом, который позволяет сделать вывод о том, что к доходам от реализации имущества относится доход от продажи долей в уставном капитале. То есть положения ст. 228 НК РФ распространяются на случаи реализации налогоплательщиком - физическим лицом долей в уставном капитале, поэтому налоговым агентом не является.

Исходя из вышеизложенного, вопрос является спорным, но, по нашему мнению, если налогоплательщик продал долю в уставном капитале юридическому лицу, то обязанность по исчислению и уплате НДФЛ у организации-покупателя как налогового агента в рассматриваемой ситуации отсутствует.

Д. С.Петряков

Консалтинговая группа "Аюдар"

05.05.2008