Работник был направлен к работодателю органом службы занятости. В направлении органа службы занятости работодателем было указано, что данный гражданин принимается на работу с испытательным сроком один месяц. На следующий день работник приступил к исполнению трудовых обязанностей, трудовой договор с ним в этот день оформлен не был. На следующий день после этого работодатель предложил работнику подписать трудовой договор, в соответствии с которым работник принимается на работу с испытательным сроком один месяц. Работник от подписания данного трудового договора отказался и потребовал, чтобы его приняли на работу без испытательного срока. Работодатель полагает, что он вправе установить работнику испытательный срок, так как работник был осведомлен, что принимается на работу с условием об испытании, поскольку это было указано работодателем в направлении, выданном службой занятости. Правомерна ли позиция работодателя?

Ответ: Если работник приступил к исполнению трудовых обязанностей с ведома работодателя, то это является основанием для заключения трудового договора без установления испытательного срока. Соответственно, поскольку работник приступил к исполнению трудовых обязанностей и трудовой договор с ним в этот день оформлен не был, работник вправе отказаться на следующий день от подписания трудового договора, который предусматривает испытательный срок в один месяц. Отметка работодателя о приеме на работу с установлением испытательного срока в направлении органа службы занятости правового значения не имеет. Требование работодателя о заключении с работником трудового договора с условием об испытании неправомерно.

Обоснование: В соответствии с п. 5 ст. 25 Закона РФ от 19.04.1991 N 1032-1 "О занятости населения в Российской Федерации" при приеме на работу гражданина, направленного службой занятости, работодатель в пятидневный срок возвращает в службу занятости направление с указанием дня приема гражданина на работу.

Согласно ч. 3 ст. 16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

В силу ч. 2 ст. 67 ТК РФ при фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.

На основании ч. 2 ст. 70 ТК РФ в случае, когда работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора (ч. 2 ст. 67 ТК РФ), условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы.

Отметка работодателя в направлении органа службы занятости населения о приеме гражданина на работу с испытательным сроком не может быть признана соглашением между работником и работодателем об установлении испытательного срока, как того требует ч. 2 ст. 70 ТК РФ.

В связи с этим требование работодателя о заключении с работником трудового договора с условием об испытании, по нашему мнению, неправомерно.

Ю. А.Гефтер

Образовательное учреждение профсоюзов

высшего профессионального образования

"Академия труда и социальных отношений"

08.11.2013