Толкование условий договора

ТОЛКОВАНИЕ УСЛОВИЙ ДОГОВОРА

Л. В. СОЦУРО

Л. В. Соцуро, д. ю.н., профессор Российской таможенной академии.

В Словаре русского языка С. И. Ожегова "условие" раскрывается во многих понятиях, в том числе как требование, представляемое одной из договаривающихся сторон (назовите ваши условия по условиям договора), и как устное или письменное соглашение о чем-нибудь, договоренность <*>. Под условием следует также понимать и правила, содержащие данные, из которых следует исходить <**>. -------------------------------- <*> См.: Ожегов С. И. Словарь русского языка. М., 1998. С. 685. <**> Там же. С. 685.

В юридической литературе достаточно полно исследованы условия видов и разновидностей гражданско - правового договора. Однако спорным остается вопрос, что понимать под существенными условиями договора в целом. Правилом, из которого следует исходить при определении существенных условий договора, является п. 1 ст. 432 ГК. Предмет договора является важным, но не единственным существенным условием договора. По предмету договора отличают виды и разновидности договоров. Поэтому предмет как визитная карточка договора назван первым среди существенных условий. Условия договора можно разделить на две группы. Первую группу существенных условий составляют условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договора данного вида. Вторую группу составляют те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Проведенное толкование норм гражданского права свидетельствует о том, что разделительный союз "или" в ст. 432 ГК к существенным условиям договора относит условия, названные в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые, что делает их одной категорией понятия "условие", включая предмет в гражданско - правовом договоре. Подтверждением равенства двух групп существенных условий гражданско - правового договора является соединительный союз "а также" в ст. 432 ГК. Он указывает, что к первой группе существенных условий приравниваются все те условия, по которым по требованию одной стороны к договаривающейся достигнуто соглашение. Наполнение практическим смыслом существенных условий договора, по которым достигнуто соглашение, означает заключение договора. Договорное условие в этой позиции является не только частью договора, но и сердцевиной соглашения сторон. М. И. Брагинский и В. В. Витрянский, подробно анализируя доминирующие взгляды в юридической литературе о правовой природе существенных условий, отмечают: "Поскольку, с точки зрения О. С. Иоффе, группы обычных и случайных условий в равной степени являются замкнутыми, следует отнести согласованные условия, не предусмотренные действующими нормами, к существенным. Такой вывод соответствует ст. 432 ГК, которая оставляет нишу для подобных условий, устанавливая, что среди прочих существенными являются любые условия, относительно которых по требованию одной из сторон достигнуто соглашение". <*> Отсутствие субординации существенных условий в договоре делает отмеченные группы существенных условий равными для сторон. Это означает, что закон или иной правовой акт предлагают существенные условия для конкретного вида договора, а соглашение сторон приводит в движение механизм договора. -------------------------------- <*>. См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. М., 1999. С. 298. ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Монография М. И. Брагинского, В. В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - М.: Издательство "Статут", 2001 (издание 3-е, стереотипное). ------------------------------------------------------------------

В заключенном договоре для его сторон нет условий обычных или случайных, основных или второстепенных. Все условия должны исполняться надлежащим образом, нарушение любого из условий влечет применение ответственности. <*> -------------------------------- <*> См.: Витрянский В. В. Гражданский кодекс РФ. Часть первая. Комментарий для предпринимателей. М., 1999. С. 567.

Настоящий вывод правильный еще и потому, что он корреспондирует со ст. 431 ГК о толковании договора. Толковать можно только условия, затрагивающие существо договора, то есть условия существенные. Несущественных условий в договоре не бывает. Если договор состоит из иных условий, договор считается незаключенным и толкованию не подлежит. Соглашение сторон, приводящее в движение механизм договора, нельзя заменить толкованием. Соглашение сторон выступает доказательством наличия существенных условий договора. Данное обстоятельство непосредственно отражается на наукоемком понятии договора как объекта толкования. В юридической литературе по поводу договора существуют различные подходы в определении его понятия. Традиционно со времен римского права договор определяется как триада взаимосвязанных и взаимообусловленных элементов: договор как сделка, основанная на правоотношении; договор как обязательство, возникшее из правоотношения; договор как форма сложившихся правоотношений. Иногда под договором понимается само обязательство, возникающее из такого соглашения, а в некоторых случаях этот термин обозначает документ, фиксирующий акт возникновения обязательств по воле его участников. <*> -------------------------------- <*> См.: Иоффе О. С. Обязательственное право. 1975. С. 26.

С принятием нового Гражданского кодекса России качественные изменения произошли как в понятии, так и в содержании условий гражданско - правового договора, в сердцевине договора "... теперь лежит не самая воля, навязанная сторонам плановым или административным актом, как это нередко имело место в прежние годы, а свободно выраженная воля самих сторон". <*> -------------------------------- <*> См.: Витрянский В. В. Гражданский кодекс РФ. Часть первая. Комментарий для предпринимателей. М., 1999. С. 546.

В этой связи с учетом изложенного представляется возможным сформулировать понятие договора как объекта толкования. Гражданско - правовой договор представляет собой многоуровневую и многоплановую систему юридических обязательств, в которых свободно выражается воля сторон, облеченная в предусмотренную законом форму, направленную на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей в общественно полезных целях. Договор как многоуровневая система представляет собой: договор, предусмотренный законом или иным правовым актом; смешанный договор, который наряду с нормами гражданского права содержит нормы смешанных отраслей права, например трудового, административного и т. п.; договор, не предусмотренный законом или иным правовым актом, но не противоречащий им; договор в силу обычаев делового оборота, сложившегося между сторонами. Многоплановость понятия договора содержится в его составных частях, которые, являясь проявлением внутренней и внешней формы договора: договор - сделка, договор - правоотношение, договор - форма документа, на практике действуют в совокупности как гражданско - правовой договор. Следует сделать оговорку относительно договора в силу обычаев делового оборота, сложившегося между сторонами. Этот договор - договор будущего, в настоящее время формируются его условия. Однако сейчас нет сомнения в том, что такой договор должен соответствовать высокому уровню регулирования рыночных правоотношений. Вышеназванные разновидности договоров в тонком срезе своих условий являются объектом толкования. Договор, являясь сделкой, признает действия граждан и юридических лиц, направленных на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Правомерные действия граждан и юридических лиц создают существенные условия для заключения и исполнения договора. Вместе с тем ряд ученых придерживается другой точки зрения в определении условий договора. Так, А. П. Сергеев и Ю. К. Толстой, например, утверждают, что цена договора купли - продажи является его существенным условием в случаях, прямо предусмотренных законом, а мнение В. В. Витрянского о том, что цена является существенным условием всякого возмездного договора, противоречит буквальному толкованию п. 3 ст. 424 ГК РФ. <*> С такой позицией вряд ли можно согласиться. -------------------------------- <*> Учебник гражданского права / Под редакцией А. П. Сергеева и Ю. К. Толстого. М., 1997. С. 13.

Выводы авторов о мнении В. В. Витрянского, якобы противоречащем буквальному толкованию п. 3 ст. 424 ГК, не основаны на логике юридической интерпретации норм права и условий договора. Наши доводы в следующем: во-первых, п. 3 ст. 424 ГК нельзя толковать буквально: "договор, предусмотренный законом", во-вторых, п. 3 ст. 424 ГК дает возможность толковать условия договора расширительно по объему его применения, то есть дух п. 3 ст. 424 ГК шире и охватывает не только случаи, когда цена в возмездном договоре не предусмотрена и ее нельзя определить исходя из условий договора. При сравнимых обстоятельствах цена обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги, прежде всего для целей налогообложения. В этой связи законодатель предусмотрел ряд случаев, когда определить обычно взимаемую цену бывает трудно без причинения убытков одной из сторон. Прежде всего это касается нового товара, изменения цен на транспортировку, что влияет на цену товара, и т. п. Поэтому утверждение, что цена не является существенным условием договора купли - продажи, не соответствует букве и духу п. 3 ст. 424 ГК. Правильность позиции В. В. Витрянского о том, что цена является существенным условием каждого возмездного договора, объективно подтверждается законом и судебной, судебно - арбитражной практикой. В п. 1 ст. 424 ГК содержится императивное требование по исполнению договора, оплачиваемого по цене, установленной соглашением сторон, что в соответствии с п. 1 ст. 432 ГК придает цене статус существенного условия. При разрешении спора, вызванного неисполнением или ненадлежащим исполнением возмездного договора, необходимо учитывать, что в случае, когда в договоре нет прямого указания о цене и она не может быть определена из условий договора, оплата должна производиться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должна быть доказана заинтересованной стороной. При наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным. <*> Здесь четко указывается на роль и место цены как существенное условие любого возмездного договора. При наличии разногласий по условию о цене и недостижении соглашения сторон высшая судебная инстанция квалифицирует, что договор не заключен. -------------------------------- <*> См.: Постановление N 6/8 Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.96. О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса РФ / Сборник Постановлений Пленумов Верховных Судов по гражданским делам. М., 1999. С. 327.

В судебной практике разногласия о цене уже совершенной сделки приводят к отмене судебных постановлений. В этом отношении характерно Постановление Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 22 апреля 1997 г., указавшей, что право выбора вида возмещения за продажу вещи ненадлежащего качества, предусмотренное п. 1 ст. 18 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. "О защите прав потребителей", принадлежит исключительно потребителю. Истица Хоружуа настаивала в своем иске к товариществу с ограниченной ответственностью (ТОО) "САМ ЛТД" о возмещении убытков и компенсации морального вреда, причиненного ей продажей некачественного телевизора, и просила взыскать за 200 дней просрочки рассмотрения ее претензии ответчиком 3400 тыс. рублей, стоимость телевизора с учетом инфляции - 1700 рублей, за моральный вред - 10 млн. рублей, услуги адвоката - 600 тыс. рублей. Благовещенский городской суд Амурской области 30 октября 1995 г. в удовлетворении иска отказал. Судебная коллегия по гражданским делам Амурского областного суда решение городского суда оставила без изменения. <*> -------------------------------- <*> См.: Судебная практика по гражданским делам / Под редакцией Жуйкова В. М. М.: Издательство "Городец", 1999. С. 69 - 70.

Президиум Амурского областного суда протест и. о. прокурора области оставил без удовлетворения. Заместитель Генерального прокурора в протесте поставил вопрос об отмене судебных постановлений как вынесенных с нарушением норм материального и процессуального права. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ указала, что вывод суда, отказавшего в удовлетворении иска, ошибочен. В соответствии со ст. 24 указанного Закона при расторжении договора расчеты с потребителем производятся в случае повышения цены на товар исходя из его стоимости на момент предъявления соответствующих требований, а в случае снижения цены - исходя из стоимости товара на момент покупки. Отказывая в удовлетворении иска, суды ссылались на то, что истица отказалась получить стоимость телевизора, которая согласно справке завода - изготовителя на момент предъявления претензии составляла 800 тыс. рублей. На основании этого суд счел, что права истицы нарушены не были. Однако такой вывод сделали не в соответствии с законом. В связи с чем Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ обратила внимание на ряд обстоятельств в определении цены товара, повлекших как нарушение норм материального, так и процессуального права. Телевизор был приобретен истицей в декабре 1993 г. не на заводе - изготовителе, а в ТОО "САМ ЛТД" по цене, установленной продавцом. На момент предъявления требования Хоружуа у ответчика в продаже отсутствовали телевизоры приобретенной марки. Суду следовало обязать ответчика предоставить доказательство о стоимости телевизора в ТОО "САМ ЛТД" на декабрь 1994 г., в которую включаются накладные, транспортные и иные расходы продавца, налог на добавленную стоимость, торговая надбавка. Без выяснения цены, по которой истица в декабре 1994 г. могла бы получить телевизор взамен неисправного в ТОО "САМ ЛТД", а не на заводе - изготовителе, суд не мог оценить правомерность отказа истицы принять от ответчика в качестве компенсации стоимость телевизора - 800 тыс. рублей, а также сделать вывод об отсутствии в действиях ответчика вины в несвоевременном выполнении требований истицы. При таких обстоятельствах судебные постановления подлежат отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение. Очевидно одно обстоятельство как при заключении возмездного договора, так и при его расторжении - цена является существенным условием. В приведенном примере из судебной практики, нарушив требования ст. 431 ГК РФ, суд допустил ошибку. Суть ошибки в том, что судом неправильно определена цена телевизора, как того требует ст. 24 Закона РФ "О защите прав потребителей". Исходить следует из цены на аналогичный телевизор на момент вынесения судом решения. В практике арбитражных судов возник вопрос, вправе ли арбитражный суд понуждать сторону включить в основной договор условие о цене, если такое условие не было предусмотрено в предварительном договоре. В результате выяснения конкретных обстоятельств дела Высший Арбитражный Суд РФ разъяснил: во-первых, если в предварительном договоре условие о цене не было указано, то это не означает, что стороны не определились в этом вопросе; во-вторых, когда в предварительном договоре указано, что условие о цене будет определено сторонами в основном договоре, такая запись должна расцениваться как соглашение сторон по данному условию. Разногласия по установлению конкретной цены рассматриваются в соответствии с требованиями ст. 424 ГК РФ; в-третьих, арбитражному суду не подведомственен спор, если одна из спорящих сторон при отсутствии в предварительном договоре условия о цене настаивает на включении в основной договор условий об определении цены в ином порядке, чем предусмотрено ст. 424 ГК РФ, или требует указания в нем конкретной цены, а другая сторона возражает против такого требования контрагента. <*> -------------------------------- <*> См. Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1999. N 7.

Более подробное рассмотрение цен, ценообразования и расчетов может стать темой отдельного исследования, <*> поэтому не входит в круг вопросов настоящей работы. Многополярность мнений в этом контексте существует и по поводу определения срока как существенного условия договора. Известно, что в пределах договора в качестве условия устанавливается срок, который можно определить как время, необходимое для реализации обязанностей сторон, что является существенным условием. <**> Срок устанавливается законом, иными правовыми актами, договором - сделкой или назначается судом и определяется календарной датой, а также истечением периода времени. Период времени исчисляется годами, месяцами, днями и часами, с равным указанием на событие, которое должно неизбежно наступить. -------------------------------- <*> См.: Зимин В. С. Стоимость в законодательных и нормативных документах России / Собственность. 1999. N 1. С. 14 - 17. См.: Пустозерова В. М. Оформление сделок купли - продажи. М., 1996. С. 60. См.: Завидов Б. Д. Договорное право России. М., 1998. С. 124 - 130. <**> См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. М., 1999. С. 328 - 339. ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Монография М. И. Брагинского, В. В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - М.: Издательство "Статут", 2001 (издание 3-е, стереотипное). ------------------------------------------------------------------

Начало и окончание срока, определенного периодом времени, регламентируется (ст. ст. 191 - 194 ГК) и не вызывает споров в судебной практике до тех пор, пока не возникает вопрос исковой давности. Последнее обстоятельство придает понятию срока важное значение (ст. 195 ГК) в связи с защитой нарушенного права по заявлению одной из сторон. Вместе с тем судебная практика по гражданским делам лишает суд права по своей инициативе ставить на обсуждение вопрос о применении исковой давности, поскольку она применяется только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения <*>, в целях избежания судебной ошибки и отмены судебного решения. -------------------------------- <*> См.: Судебная практика по гражданским делам / Под ред. Жуйкова В. М. М.: Изд-во "Городец", 1999. С. 399.

Однако главная роль срока определена законодателем в исполнении договора. В ст. 314 ГК РФ установлено общее правило в определении срока исполнения обязательств. Согласно этому правилу в процессе толкования условий договора о сроке представляется возможным определить: день или период времени исполнения обязательства, а также разумный срок, семидневный срок со дня представления требования о его исполнении. Разумный срок по общему правилу установлен в интересах кредитора, а льготный - должника <*>. Если льготный срок равен семи дням, то разумный срок осуществляется в течение семи дней со дня предъявления требования кредитором (заимодавцем). Разумный срок в объеме не более тридцати дней со дня предъявления требования исполнения обязательства устанавливается применением систематического приема толкования норм права. П. 2 ст. 819 ГК РФ корреспондирует с п. 1 ст. 810 ГК РФ, то есть п. 2 ст. 819 ГК РФ прямо отсылает к правилам, изложенным в п. 1 ст. 810 ГК РФ. Сопоставляя отмеченные нормы права, получаем понятие разумного срока - не более тридцати дней. -------------------------------- <*> См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. М., 1999. С. 325. ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Монография М. И. Брагинского, В. В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - М.: Издательство "Статут", 2001 (издание 3-е, стереотипное). ------------------------------------------------------------------

Категория разумного срока в судебно - арбитражной практике играет существенную роль. Так, на рассмотрение арбитражного суда было передано заявление с просьбой о рассмотрении договора в связи с существенным нарушением договора - систематическими неплатежами арендной платы, невыполнением обязательств по ремонту арендованного помещения, заключением договора субаренды без разрешения арендодателя. В ходе разбирательства дела в заседании суда ответчик предоставил доказательства об устранении перечисленных нарушений. Арбитражный суд указал при этом, что требование о расторжении договора аренды не подлежит удовлетворению, если в разумный срок устранены нарушения, послужившие основанием для обращения в арбитражный суд. <*> -------------------------------- <*> См.: Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1997. N 7.

Принимая во внимание, что отношения между арендатором и арендодателем по просрочке арендной платы тождественны, отношения кредитора и должника по денежному обязательству дают основания утверждать, что разумный срок является рамочным сроком в пределах тридцати дней. Следует иметь в виду, что положения, изложенные в ст. 314 ГК РФ, могут быть конкретизированы законом, иным правовым актом в отдельных видах обязательств. В такой ситуации общее правило не действует, а применяется конкретный срок, который, например, устанавливается в договоре страхования, доверительного управления, договоре проката, договоре аренды зданий и сооружений и т. п. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в информационном письме от 15 января 1998 г. N 26 указывает на конкретный срок договора о залоге. При отсутствии соглашения между сторонами о сроке в договоре о залоге он не может считаться заключенным. <*> Отмеченное судебной практикой всецело относится к срокам в договоре подряда. Отсюда правило: сроки регулируются ст. 314 ГК РФ относительно, пока обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательств, обычаев делового оборота или существа обязательств. -------------------------------- <*> См.: Информационное письмо Президиума ВАС РФ N 26 от 15.01.98 г. / Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1998. N 1.

Однако следует иметь в виду, что, определяя разумный срок "рамочным" при исполнении обязательств, который соответствует пределу тридцати дней, мы не должны забывать о разумном сроке, на наш взгляд, достаточном, который может течь от одного дня до двух лет. Доказательство сказанного содержится в предписании в ст. 477 ГК о сроках обнаружения недостатков переданного товара; п. 1 ст. 483 ГК, регламентирующей извещение продавца о ненадлежащем исполнении договора купли - продажи; в п. 3 ст. 495 ГК о предоставлении покупателю информации о товаре; в п. 3 ст. 499 ГК о продаже товара с условием его доставки покупателю; подпункт 2 п. 2 ст. 510 ГК - доставка товаров; пункты 1, 2 ст. 524 ГК - исчисление убытков при расторжении договора; п. 4 ст. 619 ГК - досрочное расторжение договора по требованию арендодателя; п. 3 ст. 620 ГК РФ - досрочное расторжение договора по требованию арендатора; п. 1 ст. 621 ГК - преимущественное право арендатора на заключение договора аренды на новый срок; п. 3 ст. 716 ГК - обстоятельства, о которых подрядчик обязан предупредить заказчика; п. 4 ст. 720 ГК - приемка заказчиком работы, выполненной подрядчиком ; п. 1 ст. 721 ГК - качество работы; п. 2 ст. 724 ГК - сроки обнаружения ненадлежащего качества результатов работы; п. 4 ст. 755 ГК гарантии качества в договоре строительного подряда ; ст. 792 ГК сроки доставки груза, пассажиров и багажа; ст. 806 ГК - односторонний отказ от исполнения договора транспортной экспедиции; п. 2 ст. 830 ГК - исполнение денежного требования должником финансовому агенту; п. 2 ст. 864 ГК - условия исполнения банком платежного поручения; п. 3 ст. 889 ГК - сроки хранения и т. п. Разновидностью разумного срока является срок нормально необходимого времени для ответа хранителю, предусмотренный п. 2 ст. 898 ГК, и т. п. Содержание правовых норм дает основание для второго правила гражданско - правовой категории разумного срока. Разумный срок следует определять исходя из сопоставления правовых норм, условий договора и фактических обстоятельств дела. Понятие "разумный срок" может сочетаться с понятием разумной цены, например, в ст. 397 ГК. Под разумной ценой следует, на наш взгляд, понимать соответствие денежного эквивалента вещи ценной бумаге и другим объектам гражданских прав, предусмотренных в ст. 126 ГК РФ. Выполнение обязательства своими силами в этом случае конкретизирует и определяет содержание и форму категорий "разумный срок" и "разумная цена". В связи с совершенствованием условий договора нами предлагается в целях конкретизации разумного срока внести дополнение в ст. 314 ГК следующего содержания: "Разумным сроком является такой срок, который необходим для выполнения работ, услуг, создания вещей, исполнения обязательств, предъявления требований и претензий. Разумный срок может быть менее месяца, но не более двух лет, если иное не предусмотрено законом или иным правовым актом, или не явствует из договора, а равно обычаев делового оборота в пределах двух лет". Существенные условия договора: предмет, цена, срок - являются объектом толкования в смешанных договорах, договорах, предусмотренных законом или иными правовыми актами, а также в договорах, вытекающих из обычаев делового оборота. В силу п. 3 ст. 421 ГК РФ субъекты гражданско - правовых отношений свободны в заключении договоров, в которых содержатся элементы различных видов и разновидностей договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). Правовое регулирование смешанных договоров, на наш взгляд, состоит в соблюдении следующих правил: - применять нормы о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре; - если из соглашения сторон или существа договора вытекают иные нормы поведения, стороны руководствуются ими. В этом случае второе правило имеет приоритет над первым, как устранившее противоречие в отношениях сторон, за исключением случаев, когда условия договора предписываются законом или иными правовыми актами. Поэтому нельзя соглашаться с Б. Д. Завидовым в стремлении смешанный договор разложить по полочкам, что в целом не умаляет его работы: "Анализируя и сравнивая п. 4 и п. 5 ст. 421 ГК РФ, мы увидим, что на первом месте по обязательности регулируют диспозитивные нормы, на втором - обязательные условия договора, а на третьем - правила диспозитивной нормы права, при одном условии: если они не отменены или не изменены самим договором. На четвертом месте в договорных обязательствах используются и применяются обычаи делового оборота, регулируемые ст. 5 ГК". <*> -------------------------------- <*> См.: Завидов Б. Д. Договорное право России. М., 1998. С. 53.

Нельзя не отметить и тот очевидный факт, что смешанный договор предоставляет и определенные трудности в толковании его условий судом, например: конкуренцию норм, противоречия в обеспечении обязательств и т. п. Судебной практике известны случаи, когда недобросовестные предприниматели - руководители открытого акционерного общества заключают с акционерами ОАО договор купли - продажи принадлежащих им акций с ежемесячной выплатой обусловленной суммы. При этом выплату "суммы" связывают с работой в ОАО акционера до ухода на пенсию. Выплаты акционером "сумм" прекращаются через 1 - 2 месяца. Немногие акционеры в этих условиях могут выполнять свои обязанности. Уходят с работы в ОАО по собственному желанию досрочно, при этом оставляют акции, как правило, инвестору - собственнику, который почти по определению получает в частную собственность некогда прибыльное предприятие. На наш взгляд, в этих обстоятельствах должна быть более действенной защита условий договора обманутых акционеров путем использования способа самозащиты. Здесь следует руководствоваться п. 9 Постановления от 1 июля 1996 г. N 6/8 Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса РФ". При разрешении споров, возникающих в связи с защитой принадлежащих гражданам или юридическим лицам гражданских прав путем самозащиты (ст. 12 и 14), следует учитывать, что самозащита не может быть признана правомерной, если она явно не соответствует способу и характеру нарушения и причиненный возможный вред является более значительным, чем предотвращенный. <*> Иными словами, способ самозащиты гражданских прав должен быть соразмерным вредным последствиям, вызванным неисполнением существенных условий договора. -------------------------------- <*> См.: п. 9 Постановления от 1 июля 1996 г. N 6/8 Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного суда РФ. За защитой в арбитраж. М., 1999. С. 29.

Существенные условия возмездного договора могут дополняться другими федеральными законами РФ. Например, в Федеральном законе РФ "О защите прав потребителей" от 7 февраля 1992 г. в число существенных условий договора включены: качество товара (работы и услуги), срок службы, срок годности товара (работы), а также гарантийный срок на товар (работу), безопасность товара, сертификация товара и информация о нем на русском языке и дополнительно на государственных языках субъектов Российской Федерации и родных языках народов РФ. <*> -------------------------------- <*> См.: ст. 4, 5, 7, 9, 10, 13 Закона РФ "О защите прав потребителей". СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 140.

Федеральный закон от 13 декабря 1994 г. "О поставках продукции для федеральных государственных нужд" дополнительно к правилам, установленным ст. ст. 506 - 523 ГК, предписывает обязательно в договор включать требования к качеству продукции, обеспечивающие ее безопасность для жизни и здоровья населения, охрану окружающей среды, совместимости и взаимозаменяемости продукции, сертификации товара. Продукция, подлежащая сертификации, должна иметь сертификат и знак соответствия, выданные уполномоченным на то органом. <*> -------------------------------- <*> См.: п. 4 ст. 3 Федерального закона РФ "О поставках продукции для федеральных государственных нужд". СЗ РФ. 1994. N 34. Ст. 3540. 1995. N 25. Ст. 2397.

Федеральный закон РФ от 2 декабря 1994 г. "О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд" к правилам, установленным ст. ст. 535 - 538 ГК РФ, присоединяет требования, изложенные в ст. 6 ФЗ, о существенных условиях договора, к которым относятся: объем, ассортимент, качество, порядок закупки и поставки, цена, сроки и порядок расчетов закупки и поставки сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд, имущественная ответственность сторон. Договор считается действующим по тем договорным ценам, которые на момент его заключения были определены по соглашению между товаропроизводителем (поставщиком) и потребителем (покупателем), и не может быть в последующем расторгнут одной из сторон на основании несогласия с установленной ценой. Определенные в договоре на момент расчета цены на закупаемую и поставляемую сельскохозяйственную продукцию, сырье и продовольствие для государственных нужд индексируются с учетом уровня инфляции. <*> Договор контрактации заключается до начала года его исполнения. -------------------------------- <*> См.: ст. 6 Федерального закона "О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд". СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3303.

В то же время принимаемые законодателем федеральные законы по вопросам гражданского права носят регламентирующе - конкретизирующий характер. Например, Федеральный закон от 29 октября 1998 г. "О лизинге" <*> конкретизирует ст. 666 ГК РФ о предмете договора. Предметом договора могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности. В п. 4 ст. 15 названного Федерального закона содержится прямое указание о содержании существенных условий договора, к которым относятся: -------------------------------- <*> См.: ст. ст. 3, 15 Федерального закона "О лизинге". СЗ РФ. 1998. N 44. Ст. 5394.

- точное описание предмета лизинга; - объем передаваемых прав собственности; - наименование места и указание порядка передачи предмета лизинга; - указание срока действия договора лизинга; - порядок балансового учета предмета лизинга; - порядок содержания и ремонта предмета лизинга; - перечень дополнительных услуг, предоставленных лизингодателем на основании договора комплексного лизинга; - указание общей суммы договора лизинга и размера вознаграждения лизингодателя; - порядок расчетов (график платежей); - определение обязанности лизингодателя или лизингополучателя застраховать предмет лизинга от связанных с договором лизинга рисков, если иное не предусмотрено договором. В договоре лизинга в обязательном порядке должны быть оговорены обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга и имущественному расчету, а также процедура изъятия (возврата) предмета лизинга. После достижения сторонами согласия по оговоренным обстоятельствам они приобретают статус существенных условий договора лизинга. Условия договоров, предусмотренных иными правовыми актами, представляют специфический объект толкования в ограниченном круге правового регулирования. Например, договора по купле - продаже золота и серебра заключаются в соответствии с Положением о совершении сделок с драгоценными металлами на территории РФ. Утвержденным Постановлением Правительства РФ от 30 июня 1994 г. N 756 <*> предметом договора являются: стандартные и мерные слитки золота и серебра; минеральное и вторичное сырье, содержащее золото и серебро, изделия, содержащие золото и серебро и не относящиеся к ювелирным и иным бытовым изделиям; полуфабрикаты, содержащие золото и серебро и используемые для изготовления изделий, содержащих золото и серебро (включая ювелирные и другие бытовые изделия). -------------------------------- <*> См.: Собрание Законодательства Российской Федерации. 1994. N 11. Ст. 1291.

Существенным условием сделок, кроме предмета, являются субъекты и денежные обязательства. К субъектам, являющимся резидентами РФ в сделках с драгоценными металлами, относятся: - Комитет РФ по драгоценным металлам и драгоценным камням; - Центральный Банк РФ; - специально уполномоченные банки; - пользователи недр предприятия; - скупочные предприятия; - предприятия - заготовители; - предприятия - переработчики; - индивидуальные предприниматели; - аффипагинные заводы; - промышленные потребители; - инвесторы. Денежные обязательства, возникающие при совершении сделок с золотом и серебром, должны быть выражены и оплачены в валюте РФ. На наш взгляд, существенным условием совершаемых сделок с драгоценными металлами является указание ответственности за нарушение порядка, установленного настоящим правовым актом, влекущим применение санкций, предусмотренных законодательством РФ. Существенные условия в договорах, не предусмотренных законом или иным правовым актом, формируются по усмотрению сторон (ст. 421 ГК РФ). Главное требование к такому виду договора состоит в том, чтобы он не противоречил норме закона или иного правового акта. Судебно - арбитражная практика исходит из того, что данный вид договора нельзя признать недействительным в силу ст. 168 ГК РФ, как сделку, не соответствующую закону или иному правовому акту. <*> -------------------------------- <*> См.: Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1996. N 11. С. 76.

Однако исполнение обязательств и применение санкций за их нарушение при обращении в арбитражный суд подлежит защите в полном объеме. Примерами договоров, не предусмотренных законом или иным правовым актом, являются: соглашение двух или более физических лиц о строительстве дома, дачи, собирании ягод и валежника в лесу, разделе результатов лова рыбы и охоты и т. п. Существенным условием в этом договоре является предмет: совместное строительство дома, дачи, когда заказчик и подрядчик совпадают в одном лице; ягоды и валежник, рыба и дичь, когда доверитель и поверенный также совпадают в одном лице. Срок, наличие инструментов для строительства, приспособлений для ягод и валежника, удочек для рыбы и ружей для охоты являются существенными условиями названного договора. Условия договоров из обычаев делового оборота являются существенными по определению. Гарантией заключения и исполнения таких договоров является повышенная авторитетность предпринимателей. Доверие, порядочность и разумность в поведении сторон как бы презюмируются, но и этих качеств порой бывает недостаточно. Требуется особое доверие сторон, основанное на длительных хозяйственных связях предпринимателей, их общей заинтересованности в конечной цели извлечения прибыли. Под обычаем делового оборота, который в силу ст. 5 ГК может быть применен судом при разрешении спора, вытекающего из предпринимательской деятельности, следует понимать не предусмотренное законодательством или договором, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, например традиции исполнения тех или иных обязательств и т. п. Обычай делового оборота может быть применен независимо от того, зафиксирован ли он в каком-либо документе, опубликованном в печати, изложен во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства и т. п. <*> Руководствуясь разъяснением высшей судебной инстанции, можно сделать вывод о том, что обычай делового оборота является правилом, которому присущи следующие признаки: -------------------------------- <*> См.: п. 4 Постановления от 1 июля 1996 г. N 6/8 Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ "О некоторых вопросах связанных с применением части первой ГК РФ" / Вестник ВАС. 1996. N 7.

- детерминированность (обусловленность) предпринимательской деятельностью; - быть не предусмотренным в законе или договоре, но достаточно определенным и сформулированным, а также широко применяться в какой-либо области предпринимательской деятельности. В механизме складывающихся рыночных отношений обычай делового оборота в России только-только пробивает себе дорогу в регулировании порядка заключения и исполнения договора. Например, по окончании срочного договора на новый срок договор автоматически пролонгируется в силу обычая делового оборота, когда стороны за месяц до окончания срока не заявили о его расторжении. К обычаям делового оборота следует отнести исполнение денежного долга в натуре досрочно, совершение досрочных расчетов и т. п. Более того, развитие рыночной экономики и отношений хозяйствующих субъектов в России в поступательном движении будет испытывать потребность в обычаях делового оборота. Формирование договорных условий посредством обычаев делового оборота, как процесс объективный, нуждается в векторном сложении усилий юридической науки и практики.

------------------------------------------------------------------

Название документа