По результатам проведенной налоговым органом проверки налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности, ему доначислены суммы неуплаченного НДС, а также соответствующие пени и штрафы. Основанием для принятия такого решения послужили доводы налогового органа о том, что в проверяемом периоде налогоплательщик неправомерно не облагал НДС деятельность по реализации лома цветных металлов, образовавшегося в процессе собственного производства, без наличия лицензии на ведение деятельности по заготовке, переработке и реализации лома. Налогоплательщик с таким решением налогового органа не согласился, сославшись на то, что требования п. 4 ст. 149 НК РФ им соблюдены. Правомерно ли такое решение налогового органа?

Ответ: В силу пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В соответствии с пп. 25 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация на территории Российской Федерации лома и отходов цветных металлов.

На основании п. 4 ст. 149 НК РФ в случае если налогоплательщиком осуществляются операции, подлежащие налогообложению, и операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения) в соответствии с положениями ст. 149 НК РФ, налогоплательщик обязан вести раздельный учет таких операций.

В силу п. 6 ст. 149 НК РФ перечисленные в данной статье операции не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) при наличии у налогоплательщиков, осуществляющих эти операции, соответствующих лицензий на осуществление деятельности, лицензируемой в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пп. 81 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" лицензированию подлежат заготовка, переработка и реализация лома цветных металлов.

В соответствии с п. 1 Положения о лицензировании заготовки, переработки и реализации лома цветных металлов, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 14.12.2006 N 766, данное Положение не распространяется на реализацию лома цветных металлов, образовавшегося у юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в процессе собственного производства.

Пунктом 2 Положения, утвержденного Постановлением N 766, определено, что под реализацией лома цветных металлов понимается продажа или передача заготовленного и (или) переработанного лома цветных металлов на возмездной или безвозмездной основе.

Следовательно, для осуществления реализации лома цветных металлов, образовавшегося у юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в процессе собственного производства, исходя из Положения, утвержденного Постановлением N 766, получение лицензии не требуется.

Таким образом, при осуществлении операций по реализации лома цветных металлов, образовавшегося у юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в процессе собственного производства, данные операции на основании пп. 25 п. 2 ст. 149 НК РФ освобождаются от обложения налогом на добавленную стоимость при выполнении требования п. 4 ст. 149 НК РФ.

Аналогичная точка зрения изложена в Письме УФНС России по г. Москве от 28.04.2006 N 19-11/35889 со ссылкой на аналогичное Положение, действовавшее до вступления в силу Положения, утвержденного Постановлением N 766.

Следует отметить, что подход налоговых органов, существовавший до вступления в силу Постановления N 766, поддерживался и судебной практикой. Так, ФАС Московского округа в Постановлениях от 10.09.2007, 17.09.2007 N КА-А40/9131-07 и от 17.05.2007, 24.05.2007 N КА-А40/4115-07 (применительно к действующим на момент рассмотрения дела нормам) разъяснил, что реализация отходов и лома черного и (или) цветного металла, образовавшихся в процессе собственного производства, не является лицензируемым видом деятельности в соответствии с законодательством Российской Федерации и освобождается от обложения налогом на добавленную стоимость вне зависимости от наличия у организации лицензии на ведение деятельности по заготовке, переработке и реализации лома.

Исходя из изложенного, в случае если налогоплательщиком при осуществлении операций по реализации лома цветных металлов, образовавшегося в процессе собственного производства, выполнены требования п. 4 ст. 149 НК РФ, данные операции на основании пп. 25 п. 2 ст. 149 НК РФ освобождаются от обложения налогом на добавленную стоимость. Таким образом, указанное решение налогового органа неправомерно.

Л. Л.Горшкова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

19.03.2008