Правомерен ли перевод на ЕНВД деятельности по реализации легковых автомобилей по договорам комиссии?

Ответ: В соответствии со ст. 346.27 Налогового кодекса РФ розничная торговля - предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в пп. 6 - 10 п. 1 ст. 181 НК РФ, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания, а также передача продукции собственного производства (изготовления).

Согласно пп. 6 п. 1 ст. 181 НК РФ подакцизными товарами признаются в том числе автомобили легковые и мотоциклы с мощностью двигателя свыше 112,5 кВт (150 л. с.).

Согласно п. 1 ст. 990 Гражданского кодекса РФ по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

В соответствии с п. 5 ст. 38 НК РФ услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

Согласно п. 1 ст. 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

Из изложенного следует, что услуги по реализации легковых автомобилей по договору комиссии являются реализацией услуг в целях НК РФ.

Вместе с тем согласно пп. 1 п. 1 ст. 182 НК РФ объектом налогообложения признаются операции, в том числе реализация на территории РФ лицами произведенных ими подакцизных товаров, в том числе реализация предметов залога и передача подакцизных товаров по соглашению о предоставлении отступного или новации. В целях гл. 22 НК РФ передача прав собственности на подакцизные товары одним лицом другому лицу на возмездной и (или) безвозмездной основе, а также использование их при натуральной оплате признаются реализацией подакцизных товаров.

Минфин России в Письме от 17.01.2005 N 03-06-05-05/02 на вопрос о правомерности перевода на ЕНВД предпринимателя, занимающегося продажей легковых автомобилей по договорам комиссии, указал, что розничная торговля легковыми автомобилями не подлежит переводу на уплату единого налога на вмененный доход.

Однако ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 15.03.2007 N Ф04-1621/2007(32655-А45-31) указал, что поскольку реализация автомобилей по договору комиссии в соответствии со ст. 181 НК РФ не является объектом обложения акцизом, суд оставил требования налогового органа о признании действительным решения о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности без удовлетворения и указал на правомерность применения им единого налога на вмененный доход.

Таким образом, учитывая позицию Минфина России, а также сформировавшуюся арбитражную практику, правомерность перевода на ЕНВД деятельности по реализации легковых автомобилей по договорам комиссии организации, очевидно, придется доказывать в суде.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

30.11.2007