Поговорим об аналогиях

(Лобанов Г.)

("Бизнес-адвокат", N 18, 1999)

Текст документа

ПОГОВОРИМ ОБ АНАЛОГИЯХ

Г. ЛОБАНОВ

В случае когда в обществе накапливается определенный объем новых связей (отношений), не урегулированных правилами, происходит социальный взрыв - общество создает новое право, соответствующее новым отношениям. Если суммарная величина новых отношений велика, то качественный скачок в развитии общества проявится в виде революционных преобразований - всегда болезненных для лиц, составляющих гражданское общество. Однако до учреждения новых юридических институтов общество пытается регулировать новые отношения уже действующими нормами права путем реализации аналогий, в том числе аналогии закона.

Существует и аналогия права - по сути, это более общий институт, поэтому все, что будет сказано в отношении аналогии закона, касается и этого правового явления.

Вопрос об аналогии закона - это вопрос о "микрореволюциях", происходящих в повседневной юридической практике.

Законодательное закрепление

В российском законодательстве аналогия закона упоминается всего лишь в трех кодифицированных юридических актах, причем весьма расплывчато.

В ст. 6 ГК РФ записано, что в случаях, когда предусмотренные пунктами 1 и 2 ст. 2 Кодекса отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

Надо сказать, прямого ответа на вопрос, что же за отношения регулируются гражданским правом, п. 1 и 2 ст. 2 ГК РФ не дает.

В частности, в п. 1 ст. 2 ГК РФ указано на определение правового положения участников гражданского оборота посредством гражданского законодательства.

Где же характеристика самих гражданских отношений вообще? Более того, в данной статье Кодекса упоминается расхожий термин "гражданский оборот", который сам по себе требует легального определения.

В части 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ дается намек на то, что гражданские отношения - это предпринимательские отношения. Ну а как быть с другими видами гражданских отношений - где же они?

В п. 2 ст. 2 ГК РФ упоминается обо всех правах и свободах человека, но эти права могут иметь и негражданский характер.

Согласитесь, характеристика гражданских отношений весьма скудная.

Однако, может быть, Семейный кодекс Российской Федерации (СК РФ) прольет свет на "темные" гражданские отношения.

Итак, согласно ст. 5 СК РФ в случае, если отношения между членами семьи не урегулированы семейным законодательством или соглашением сторон и при отсутствии норм гражданского права, прямо регулирующих указанные отношения, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяются нормы семейного и (или) гражданского права, регулирующие сходные отношения (аналогия закона).

Из данного определения аналогии закона следует, что к семейным отношениям можно применять как нормы семейного, так и нормы гражданского законодательства.

В ст. 2 СК РФ названы отношения, регулируемые семейным законодательством, но нет ни одного слова о сущности семейных отношений вообще.

Как мы видим, гражданское и семейное законодательство прямо предусматривает возможность применения аналогии закона.

Напротив, действующий уголовный закон не допускает его применения по аналогии (ст. 3 УК РФ).

Однако до 1958 г. применение уголовного закона по аналогии допускалось, т. е. "какое-либо деяние, прямо не предусмотренное уголовным законом, но признаваемое общественно опасным, могло повлечь уголовную ответственность по статье уголовного закона, предусмотренную за сходное деяние. Применение аналогии порождало многие злоупотребления и произвол..." (Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под общей редакцией Ю. И. Скуратова, В. М. Лебедева. М., 1996. С. 4).

Безусловно, для уяснения механизма реализации аналогии закона необходимо уточнить, что же такое доказательство по аналогии в трактовке ученых - логиков.

Так, ..."в доказательстве по аналогии основанием умозаключения служит сходство в некоторых свойствах между двумя отдельными предметами или классами предметов: из этого сходства заключают, что эти предметы похожи друг на друга и еще в каком-либо свойстве или свойствах, которые, как известно, принадлежат одному из них, но неизвестно, принадлежат ли другому... "Две вещи сходны в нескольких свойствах, следовательно, и в данном свойстве" - таково доказательство по аналогии..." (Минто В., Дедуктивная и индуктивная логика. Екатеринбург, 1997. С. 360).

Проще говоря, для применения аналогии закона необходимо найти сходные элементы в новом конкретном отношении, для которого еще не придумано юридических правил, и другом отношении, урегулированном законодательством, а затем применить норму права к новому отношению, которое после этого превращается в правоотношение (конечно, при наличии всех элементов, необходимых для возникновения правоотношений). Безусловно, сходные отношения - это такие отношения, которые строятся на одних и тех же принципах. Принципы - есть критерии схожести отношений.

Конечно, этот процесс весьма уязвим, поскольку гражданский закон, хоть и предусматривает "применение своих норм по аналогии", но не содержит четких критериев относимости общественных отношений к гражданским.

Есть некие намеки, имеющиеся в ГК РФ (ст. 1), в котором основные начала гражданского законодательства как принципы этого законодательства привязываются к гражданским отношениям.

Представляется, что именно в этом заключено принципиальное несовершенство гражданского закона, поскольку четко не обозначено, какие же он отношения регулирует.

Нам следует идти не от права к реальным общественным отношениям, но от конкретных связей к нормам, их регулирующим. Возможно, новый Гражданский кодекс страны, над философской концепцией которого необходимо работать уже сегодня, в перспективе будет лишен этого недостатка.

О субъектах, имеющих право реализовать аналогию

Текущее законодательство не содержит ограничений применительно к аналогии закона - это могут быть как участники отношений, так и судебные органы, разрешающие конкретный спор.

На практике трудно представить ситуацию, когда стороны, заключая договор о залоге, с передачей предмета залога залогодержателю одновременно по аналогии закона используют нормы об аренде имущества, переданного в залог.

Такая ситуация может иметь место в случае возникновения спора, допустим, когда заложенное имущество погибло по вине залогодержателя, а залогодатель предъявил в суд исковое требование не только о возмещении нанесенных ему убытков, но и потребовал также арендную плату за использование его имущества залогодержателем (подобный случай описан в книге Алексеева С. С. Государство и право. М., 1993. С. 149).

Примером изящного применения аналогии закона может служить Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 ноября 1998 г. N 5463/98, в котором суд, рассматривая конкретное дело, не признал оспоримую сделку недействительной по основаниям, предусмотренным ст. 174 ГК РФ, применив п. 2 ст. 183 ГК РФ по аналогии закона, поскольку из материалов дела следовало, что одна из сторон заключила сделку, выйдя за пределы своих полномочий, записанных в уставе, а затем приняла соответствующее исполнение.

Это, по мнению суда, свидетельствует об одобрении сделки, и согласно п. 2 ст. 183 ГК РФ "переводит сделку" из "разряда" оспоримых "в статус" сделки действительной. Необходимо добавить, что подобный подход закреплен в п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 14 мая 1998 г. N 9.

Что касается семейных отношений, то формулы по применению закона по аналогии тождественны тем, о которых мы только что говорили. Однако при анализе новых семейных отношений на основании сходности со старыми (урегулированными) отношениями весьма расплывчаты такие ориентиры, как любовь, уважение и т. п. (ст. 1 СК РФ).

Поскольку в качестве примеров приведены юридические акты, разрешающие аналогию, означает ли это, что аналогия закона возможна лишь в случаях, прямо предусмотренных в самом законе?

Думается, что вопрос о разрешении аналогий может и не упоминаться прямо в каком-либо юридическом акте. Но само применение аналогии возможно, тем более что такой акт никогда не вместит все многообразие общественных отношений. Естественно, возможны исключения, когда закон, в данном случае уголовный, прямо запрещает применение аналогии. Полагаю, что такое положение вызвано тем, что до 1958 г. применялась по аналогии ответственность, что недопустимо в принципе.

Границы применения

Вполне очевидно, что нормы об ответственности не могут выступать в качестве регулятора сходного отношения по аналогии. Применение ответственности (норм права) возможно, но лишь за нарушения нормы закона, примененного по аналогии.

В отношении процессуальных норм считается, что аналогия закона невозможна. Но так ли это?

В процессуальном законодательстве содержатся нормы, имеющие содержательный (неформальный) характер. В частности, это понятия, которые касаются статуса лиц, участвующих в процессе, и т. п. Конечно, вряд ли возможно применение норм о потерпевшем, допустим, в арбитражном процессуальном законодательстве - в этом случае нарушается один из главных и необходимых в аналогии закона принципов - схожесть отношений.

Между тем правила об эксперте, касающиеся признания лица в данном качестве на договорной основе (ст. 95 Налогового кодекса Российской Федерации), возможны к применению по аналогии в гражданском, арбитражном, уголовном, таможенном, административном процессах.

В заключение хотел бы сказать, что архисложным моментом при применении аналогии является определение схожести отношений, которые "будут подвергаться процедуре правового регулирования по аналогии закона". Это весьма непростой момент, и на первый взгляд целесообразней как можно реже использовать аналогию закона, поскольку "нечеткая" аналогия, примененная, в частности, судом, может приводить к обжалованию и отмене судебных решений.

Тем не менее аналогия закона как институт права весьма необходима, особенно в случаях, когда появляются новые общественные отношения, которые следует урегулировать.

Безусловно, аналогия закона, используемая в конкретных ситуациях, сама по себе является временным событием - как только она "проявилась" в судебном решении или в постановлении Пленума высшего судебного органа Российской Федерации, то это означает, что в плане законотворческой работы Государственной Думы Российской Федерации должен появиться дополнительный пункт, согласно которому Госдума России обязана принять соответствующий закон, регулирующий новые отношения.

Кстати, в литературе встречаются предложения юристов - практиков применять по аналогии нормы трудового права при пробелах в нормативно - правовых актах о государственной службе, а также регулировать по аналогии закона вопросы, связанные с регистрацией сделок с недвижимым имуществом.

Думается, что общественная практика поставит и другие вопросы, требующие регулирования путем аналогий.

И последнее.

"Si jure discedas, vagus eris!" - Если ты отступишь от права, то потеряешь дорогу.

------------------------------------------------------------------

Название документа