Договор доверительного управления

(Ненашев А.)

("Бизнес-адвокат", N 4, 1999)

Текст документа

ДОГОВОР ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ

А. НЕНАШЕВ

А. Ненашев, юрист.

История формирования института доверительного управления в России начинает свой отсчет с принятия 2 декабря 1990 г. Закона "О банках и банковской деятельности". Статья 5 Закона, которая раскрывает перечень банковских операций, допускала привлечение и размещение средств, а также управление ценными бумагами по поручению клиентов (доверительные (трастовые) операции). После внесения многочисленных изменений, данная норма была скорректирована и в настоящее время определяет доверительное управление денежными средствами и иным имуществом как операцию, осуществляемую банками и кредитными организациями.

В дальнейшем, в Указе Президента РФ "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества" от 1 июля 1992 г. N 772 предусматривается возможность передачи в доверительное управление пакетов акций предприятий, подлежащих приватизации. Пакеты акций государственных предприятий могли передаваться в доверительное управление с условием обязательной последующей их продажи на инвестиционном конкурсе. Указ предусматривал разработку Положения, регламентирующего порядок передачи акций в доверительное управление. Однако такое Положение так и не было разработано, в связи с чем 24 декабря 1993 г. был подписан Указ "О доверительной собственности (трасте)", действие которого распространялось исключительно на пакеты акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации государственных предприятий. На основании Указа был разработан Типовой договор об учреждении траста, форма которого некоторое время использовалась при заключении подобных договоров. Указ предполагал смену прав собственности при передаче имущества в траст. Таким образом, речь шла не о доверительном управлении как институте обязательственного права, а о доверительной собственности, то есть о возникновении вещных прав у доверительного управляющего.

Со вступлением в силу Гражданского кодекса Указ Президента РФ "О доверительной собственности (трасте)" фактически утратил силу. Глава 53 части второй Гражданского кодекса вводит понятие "доверительное управление" и прямо исключает возможность возникновения вещных прав у доверительного управляющего. Кроме того, предусматриваются определенные виды "некоммерческого" доверительного управления, возникающие по основаниям, предусмотренным законом (ст. 1026 ГК РФ).

Доверительное управление представляет собой обязательство, возникающее на основании договора. Договор является обязательным условием возникновения доверительного управления, даже в том случае, когда доверительное управление учреждается на основании властного акта (ликвидационная комиссия, орган опеки).

Характеризуя договор доверительного управления, прежде всего следует отметить, что заключается он в письменной форме, а если его объектом является недвижимость, подлежит государственной регистрации (ст. 1017 ГК РФ). Договор является реальным, срочным (заключается на срок, не превышающий пяти лет), односторонне обязывающим, как правило, возмездным.

Субъектами договора доверительного управления являются учредитель управления, доверительный управляющий и выгодоприобретатель. Учредитель управления и выгодоприобретатель могут совпадать в одном лице. Субъектами договора могут являться как юридические лица, так и физические лица. Кроме того, учредителем управления может выступать Российская Федерация в лице уполномоченных органов (имущественных фондов).

Учредителем управления может выступать только собственник имущества (или собственники при общей или совместной собственности). По основаниям, установленным законом, учредителем управления может выступать орган опеки и попечительства или исполнитель завещания.

Доверительный управляющий - индивидуальный предприниматель или коммерческая организация. Не может выступать доверительным управляющим унитарное предприятие или государственный орган управления. В случаях, когда доверительное управление осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения. Доверительный управляющий не может быть одновременно выгодоприобретателем по одному и тому же договору (ст. 1015 ГК РФ).

Выгодоприобретателем может быть любое физическое или юридическое лицо, причем если выгодоприобретателем не является собственник имущества, то на отношения с его участием распространяются нормы, установленные для договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ). Соответственно, после заявления выгодоприобретателем намерения воспользоваться своим правом, предоставленным ему договором, он приобретает самостоятельное право требования.

Объектами доверительного управления могут быть большинство объектов гражданских прав. Это и различные виды имущества, имущественные права, исключительные права. По общему правилу не допускается передача в доверительное управление денежных средств. Однако в соответствии с ранее упомянутой ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности кредитные организации вправе заключать договоры доверительного управления денежными средствами. Кроме того, Положением о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденным Постановлением ФКЦБ от 17 октября 1997 г. N 37, допускается доверительное управление денежными средствами в процессе осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Некоторые авторы подчеркивают, что в доверительное управление могут быть переданы только индивидуально - определенные вещи, и более того, они же должны быть возвращены при прекращении договора доверительного управления. С такой позицией нельзя согласиться по ряду объективных причин. Во-первых, осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать любые юридические и фактические действия в отношении этого имущества, то есть может его продать или обменять, если это соответствует интересам выгодоприобретателя. При этих условиях возврат того же индивидуально - определенного имущества будет невозможен. Кроме того, прямой запрет на передачу в доверительное управление вещей, определяемых родовыми признаками, отсутствует, что позволяет сделать вывод о возможности такой передачи при соблюдении всех требований закона.

Другим интересным моментом является запрет на передачу в доверительное управление имущества, находящегося в хозяйственном ведении или оперативном управлении. Дело в том, что доверительное управление в состоянии эффективно заменить ранее единственно возможный административный способ управления государственной и муниципальной собственностью, поэтому собственник (специальный орган, например, имущественный фонд) сегодня имеет возможность выбрать коммерческую систему управления собственностью, передав имущество в доверительное управление. При этом право хозяйственного ведения или оперативного управления в отношении передаваемого имущества должны быть прекращены (ликвидация ю/л, осуществлявшего эти права, и т. д.).

Передаваемое в доверительное управление имущество должно быть обособлено от другого имущества учредителя управления и от имущества управляющего. Имущество отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе, по которому ведется самостоятельный учет. Передача имущества должна быть документирована (передаточный акт), так как именно с момента передачи имущества у сторон возникают права и обязанности по договору.

Как уже было отмечено, договор доверительного управления порождает исключительно обязательственные отношения, причем права по договору приобретают обе стороны, а обязанности - только доверительный управляющий. Доверительный управляющий осуществляет в отношении переданного ему имущества правомочия собственника, совершая с этим имуществом любые юридические и фактические действия, которые могут быть ограничены законом или самим договором. Совершая сделки с переданным ему имуществом, доверительный управляющий указывает, что действует в качестве такого управляющего путем проставления на письменных документах пометки "Д. У." после наименования доверительного управляющего. Для защиты прав на имущество, находящееся в доверительном управлении, доверительный управляющий пользуется вещно - правовой защитой в соответствии со ст. ст. 301, 302, 304, 305 ГК РФ.

Главная обязанность управляющего заключается в осуществлении управления имуществом в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя. Управление имуществом, в зависимости от установленных учредителем целей доверительного управления, может приобретать различные формы, от сохранения имущества до приобретения определенных выгод. Поэтому четкое определение в договоре доверительного управления задач, ставящихся перед управляющим, имеет особое значение. Доверительный управляющий обязан предоставлять учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности, отражая в нем все действия, совершенные с переданным имуществом, и состояние имущества на момент составления отчета.

Доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных при доверительном управлении имуществом, за счет доходов от использования этого имущества. Данное положение ГК РФ вызывает определенные вопросы. Неясно, имеет ли право доверительный управляющий получать вознаграждение в том случае, если доходы от использования имущества отсутствуют? Этот вопрос особенно актуален для случаев доверительного управления по основаниям, предусмотренным законом. Норма, касающаяся вознаграждения, сформулирована диспозитивно, что позволяет сделать вывод о возможности безвозмездного доверительного управления. Однако с позиций здравого смысла добровольное исполнение обязанностей без соответствующего вознаграждения представляется абсурдным.

Обращаясь к вопросу ответственности участников доверительного управления, имеет смысл выделить две различных сферы такой ответственности. Первая сфера включает в себя вопросы ответственности по сделкам управляющего с третьими лицами, а вторая сфера - вопросы ответственности в отношениях между самими участниками по заключенному договору.

При возникновении обязательств, связанных с осуществлением доверительного управления имуществом, управляющий погашает данные обязательства за счет этого имущества. При этом, в случае недостаточности этого имущества, взыскание может быть обращено на имущество самого управляющего и на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление. Ответственность за обязательства по сделке, совершенной управляющим с превышением предоставленных ему полномочий, управляющий несет лично.

В то же время по долгам учредителя и управляющего взыскание не обращается на имущество, находящееся в доверительном управлении. Этот принцип реализуется в соответствии с нормой, по которой управляющий, заключивший договор с третьим лицом без указания, что он действует в этом качестве, отвечает перед третьими лицами только принадлежащим ему имуществом, так как он считается заключившим договор лично.

Во внутренних отношениях управляющий, не проявивший должной заботливости, несет ответственность перед учредителем управления и выгодоприобретателем. При этом выгодоприобретателю он возмещает упущенную выгоду, а учредителю - убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, и упущенную выгоду. Учредитель вправе потребовать от управляющего в порядке регресса возмещения убытков, выплаченных им в порядке субсидиарной ответственности при нехватке имущества у управляющего для расчетов с его контрагентом. Основаниями освобождения управляющего от ответственности являются непреодолимая сила либо действия выгодоприобретателя или учредителя управления, однако бремя доказывания этих обстоятельств возлагается именно на него. В целях обеспечения выполнения управляющим лежащих на нем по отношению к учредителю обязанностей договор между ними может предусматривать внесение управляющим залога. Залог обеспечивает возмещение возможных убытков, произошедших по вине управляющего.

------------------------------------------------------------------

Название документа