По решению учредителя была осуществлена реорганизация в форме присоединения (организация А присоединилась к организации Б). При получении дивидендов организация-правопреемник исчислила и перечислила налог на прибыль в бюджет по ставке 9%. Правомерны ли действия организации-правопреемника, если на день принятия решения о выплате дивидендов доля участия в организации, выплатившей дивиденды, составляла 51%; срок владения в совокупности - 366 дней (300 дней (организация А) + 66 дней (организация Б))? Если нет, то какие действия нужно предпринять организации-правопреемнику? Налогоплательщик доходы и расходы определяет методом начисления

Ответ: Учитывая мнение Минфина России, действия организации-правопреемника, выразившиеся в удержании и перечислении в бюджет налога на прибыль по ставке 9 процентов при получении дивидендов, следует признать неправомерными, поскольку срок владения долей для организации, реорганизованной в форме присоединения, составляет 366 дней (300 дней (организация А) и 66 (дней организация Б)).

Ошибочно уплаченную сумму налога (налога на прибыль) можно зачесть в счет предстоящих платежей либо возвратить по письменному заявлению (п. п. 4, 6 ст. 78 Налогового кодекса РФ).

Обоснование: Согласно п. 1 ст. 57 Гражданского кодекса РФ реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (п. 4 ст. 57 ГК РФ).

В силу п. 2 ст. 58 ГК РФ при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

В соответствии с пп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ к налоговой базе применяется налоговая ставка 0 процентов - по доходам, полученным российскими организациями в виде дивидендов при условии, что на день принятия решения о выплате дивидендов получающая дивиденды организация в течение не менее 365 календарных дней непрерывно владеет на праве собственности не менее чем 50-процентным вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале (фонде) выплачивающей дивиденды организации или депозитарными расписками, дающими право на получение дивидендов, в сумме, соответствующей не менее 50 процентам общей суммы выплачиваемых организацией дивидендов.

По мнению официального органа, при определении 365-дневного периода владения вкладом (долей) для целей применения налоговой ставки 0 процентов, предусмотренной пп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ, учитывается период владения вкладом (долей) присоединенной организацией (Письмо Минфина России от 28.08.2013 N 03-03-06/2/35300).

На основании п. 1 ст. 78 НК РФ сумма излишне уплаченного налога подлежит зачету в счет предстоящих платежей налогоплательщика по этому или иным налогам, погашения недоимки по иным налогам, задолженности по пеням и штрафам за налоговые правонарушения либо возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

Зачет сумм излишне уплаченных федеральных налогов и сборов, региональных и местных налогов производится по соответствующим видам налогов и сборов, а также по пеням, начисленным по соответствующим налогам и сборам.

Сумма излишне уплаченного налога также подлежит возврату по письменному заявлению (заявлению, представленному в электронной форме с усиленной квалифицированной электронной подписью по телекоммуникационным каналам связи) налогоплательщика в течение одного месяца со дня получения налоговым органом такого заявления (п. 6 ст. 78 НК РФ).

Зачет (возврат) суммы излишне уплаченного налога производится налоговым органом по месту учета налогоплательщика (п. 2 ст. 78 НК РФ).

Подведем итог:

- учитывая мнение Минфина России, действия организации-правопреемника следует признать неправомерными, поскольку срок владения долей для организации-правопреемника составляет 366 дней, а не 66 дней;

- ошибочно уплаченную сумму налога (налог на прибыль) можно зачесть в счет предстоящих платежей либо возвратить по письменному заявлению (п. п. 4, 6 ст. 78 НК РФ).

И. Е.Иванова

Консалтинговая группа "Аюдар"

15.10.2013