Организация привлекает на работу иностранцев, и разрешение Федеральной миграционной службы на их привлечение получено. Эта организация передает иностранных работников по договору аутсорсинга другому юридическому лицу. Нужно ли получать разрешение Федеральной миграционной службы другой организации?

Ответ: Основополагающим нормативным актом, регулирующим жизнь и деятельность иностранных граждан в России, является Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон).

На основании п. 4 ст. 13 Закона, а также Положения о привлечении и использовании в Российской Федерации иностранной рабочей силы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16.12.1993 N 2146, привлечение и использование иностранных работников производится только при наличии соответствующих разрешений, выдаваемых Федеральной миграционной службой России. В соответствии с указанными актами обязанность получения данных разрешений возлагается на работодателей и заказчиков работ (услуг).

В ст. 13 Закона работодатель определяется как физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров. Заказчиком работ (услуг) является физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг).

Гражданским кодексом РФ не предусмотрен такой вид договора, как договор о предоставлении персонала (аутсорсинг). Но в то же время ст. 421 ГК РФ предоставляет свободу в заключении договоров и возможность составлять такие соглашения, которые прямо не предусмотрены законодательством, но и не противоречат ему. По сути предоставление персонала (аутсорсинг) ближе всего к возмездному оказанию услуг (гл. 39 ГК РФ).

Предметом договора аутсорсинга является предоставление персонала исполнителя заказчику. Работники, "передаваемые" по договору аутсорсинга, числятся в штате предоставляющей организации. Именно с ней работники состоят в трудовых отношениях. То есть заключают трудовые договоры, получают заработную плату, оплату больничных, компенсации при направлении в служебную командировку. При этом организация-наниматель не оформляет с сотрудником никаких юридических (в том числе и трудовых) отношений.

Поскольку организация-наниматель не заключает с иностранными работниками трудовые или гражданско-правовые договоры, она не является работодателем или заказчиком работ (услуг), и получение разрешения Федеральной миграционной службы ей не требуется.

Т. В.Полева

Консалтинговая группа "Аюдар"

11.09.2006