Российская коммерческая организация, не имеющая обособленных подразделений за рубежом, заключила договор с иностранной организацией - правообладателем на использование в предпринимательской деятельности товарного знака. Иностранная организация (резидент Испании) не осуществляет деятельности на территории РФ через постоянное представительство. Учредителем российской организации является российская организация

Является ли российская организация налоговым агентом по налогу на прибыль в отношении платежей за использование товарного знака (роялти), если она применяет упрощенную систему налогообложения?

Ответ: Российская организация, не имеющая обособленных подразделений за рубежом, применяющая УСН, учредителем которой является российская организация, в случае выплаты иностранной организации - резиденту Испании, не имеющей обособленных подразделений в РФ, роялти за пользование товарным знаком является налоговым агентом по налогу на прибыль.

Обоснование: Порядок налогообложения доходов, полученных от предоставления в пользование товарного знака резидентом Испании российской организации (резиденту РФ), регламентируется ст. 12 Конвенции между Правительством РФ и Правительством Королевства Испания от 16.12.1998 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал" (далее - Конвенция).

В соответствии с п. 1 ст. 12 Конвенции роялти, возникающие в одном договаривающемся государстве и выплачиваемые резиденту другого договаривающегося государства, могут облагаться налогом в этом другом государстве.

Однако такие роялти могут также облагаться налогом в том договаривающемся государстве, в котором они возникают, и в соответствии с законодательством этого государства, но если получатель является лицом, имеющим фактическое право на роялти, взимаемый таким образом налог не должен превышать 5 процентов от общей суммы роялти. Компетентные органы договаривающихся государств по взаимному согласию определяют способ применения такого ограничения (п. 2 ст. 12 Конвенции).

В силу п. 3 ст. 12 Конвенции термин "роялти" означает платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование или предоставление права пользования любым авторским правом на произведения литературы, искусства или науки (включая кинофильмы или фильмы, записи и другие средства демонстрационных или звуковых репродукций), любым патентом, товарным знаком, дизайном или моделью, планом, секретной формулой или процессом, или за пользование или право пользования промышленным, коммерческим или научным оборудованием, или за информацию, касающуюся промышленного, коммерческого или научного опыта.

Пунктом 5 ст. 12 Конвенции предусмотрено, что роялти возникают в договаривающемся государстве, если плательщиком является резидент такого государства. Однако если лицо, выплачивающее роялти, независимо от того, является оно резидентом договаривающегося государства или нет, имеет в договаривающемся государстве постоянное представительство или постоянную базу, в связи с которыми возникло обязательство выплачивать роялти, и расходы по выплате таких роялти несет постоянное представительство или постоянная база, тогда считается, что роялти возникают в том договаривающемся государстве, в котором расположены постоянное представительство или постоянная база.

Пунктом V Протокола Конвенции предусмотрено, что независимо от положений Конвенции, организации, являющейся резидентом одного договаривающегося государства, в капитале которой лица, не являющиеся резидентами этого государства, владеют прямо или косвенно более 50 процентами участия, не будут предоставляться льготы, предусмотренные Конвенцией, в отношении дивидендов, процентов, роялти и прироста стоимости имущества, возникающих в другом договаривающемся государстве. Настоящее положение не применяется, когда упомянутая организация осуществляет значительные коммерческие операции в том договаривающемся государстве, резидентом которого она является, иные, чем простое участие в капитале или имуществе.

В соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 309 Налогового кодекса РФ доходы, полученные иностранной организацией от предоставления права использования товарного знака, относятся к доходам иностранной организации от источников в РФ и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

Согласно п. 1 ст. 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации, при каждой выплате доходов, указанных в п. 1 ст. 309 НК РФ, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 310 НК РФ, в валюте выплаты дохода.

В случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного п. 1 ст. 312 НК РФ (п. 3 ст. 310 НК РФ).

При применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым у Российской Федерации заключен международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык (п. 1 ст. 312 НК РФ).

Согласно п. 5 ст. 346.11 НК РФ организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не освобождаются от исполнения обязанностей налоговых агентов, предусмотренных НК РФ.

Подведем итог вышесказанному.

Российская организация, применяющая УСН, являющаяся источником выплаты дохода в виде роялти иностранной организации, в рассматриваемой ситуации становится налоговым агентом по налогу на прибыль.

Данный вывод косвенно подтверждается и в Письме Минфина России от 27.06.2013 N 03-08-05/24532.

И. Е.Иванова

Консалтинговая группа "Аюдар"

09.10.2013