Коммерческая концессия

(Нам К.)

("Бизнес-адвокат", N 1, 1997)

Текст документа

КОММЕРЧЕСКАЯ КОНЦЕССИЯ

К. НАМ

К. Нам, юрист.

Работать под хорошо известной, "раскрученной" вывеской, использовать чужие секреты, методы производства, сбыта, товарные знаки, фирменное наименование, оставаясь при этом хозяином своей фирмы, - вполне реально и законно.

Коммерческая концессия - новый и ранее неизвестный правовой институт для нашего законодательства, в настоящий момент которому посвящена гл. 54 Гражданского кодекса РФ. Термин "коммерческая концессия" применительно к отношениям, регулируемым гл. 54 ГК РФ, достаточно условен и был избран как наиболее близкий по смыслу к английскому "franchising" (франчайзинг).

Коммерческая концессия представляет собой систему организации предпринимательской деятельности. Данный вид отношений появился в прошлом веке в США, в настоящее время распространен во многих развитых странах и играет большую роль в международной торговле.

Смысл коммерческой концессии (франчайзинга) состоит в том, что один предприниматель (пользователь) как бы включается в систему деловой активности, организуемую другим предпринимателем (правообладателем). Правообладатель предоставляет пользователю свои секреты, метод производства, свое реноме (имидж), свои методы сбыта, накопленные знания и опыт, ноу - хау, товарные знаки, фирменное наименование и т. п. Тем самым происходит унификация хозяйственной деятельности всех пользователей, состоящих в деловых отношениях с одним правообладателем, что и является целью данной системы. При этом почти каждый аспект деловой активности контролируется правообладателем.

Исходя из зарубежного и международного опыта можно выделить три группы отношений, называемых в нашем законодательстве коммерческой концессией. Это промышленная коммерческая концессия, предусматривающая производство товаров; сбытовая коммерческая концессия, предусматривающая продажу товаров, и коммерческая концессия на обслуживание, предусматривающая оказание услуг.

Для правообладателя данный вид отношений является очень удобным способом расширения своего бизнеса, в том числе и в международном масштабе, т. к. он избавляется от необходимости открывать огромное количество филиалов и создавать предприятия на удаленных от него территориях. Вместе с тем предприятия, созданные пользователями, вливаются в интегрированную систему правообладателя, который осуществляет над ними необходимый контроль.

Для пользователя коммерческая концессия значительно снижает предпринимательский риск и ускоряет окупаемость капиталовложений. Оставаясь хозяином своего предприятия, он получает возможность работать под хорошо известной "раскрученной" вывеской и выходит на рынок с определенным преимуществом перед конкурентами, лишенными такой возможности.

Понятие договора коммерческой концессии дается в ст. 1027 ГК РФ. В силу этого договора правообладатель обязуется предоставить пользователю за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности последнего комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на товарный знак, знак обслуживания и т. д.

Как видно, для квалификации отношений, подпадающих под регулирование договора коммерческой концессии, необходимы два элемента:

1. Предоставление правообладателем пользователю права использовать свои средства индивидуализации (фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак или знак обслуживания);

2. Предоставление права использовать охраняемую коммерческую информацию, ноу-хау.

Четкое определение указанных двух видов предоставляемых правообладателем пользователю прав составляет предмет договора коммерческой концессии, что является единственным существенным условием договора, то есть условием, необходимым для того, чтобы договор считался заключенным.

Договор коммерческой концессии, поскольку он предполагает предоставление права пользования принадлежащим правообладателю объектами исключительных прав, тесно связан с правовым регулированием в области интеллектуальной собственности, в первую очередь с нормами, определяющими правовой режим различных объектов исключительных прав и регламентирующими лицензионные отношения.

Договор коммерческой концессии необходимо отличать от договоров комиссии и агентских договоров. Их юридическое содержание различно. Комиссионер и агент действуют в интересах и по поручению комитента (принципала), оказывая последнему определенные услуги, за что получают от него вознаграждение. По-другому строятся отношения сторон по договору коммерческой концессии. Здесь пользователь действует без поручения правообладателя. Он осуществляет самостоятельную предпринимательскую деятельность с использованием средств индивидуализации правообладателя, его ноу-хау, коммерческого опыта, за что выплачивает правообладателю вознаграждение. Таким образом, если агент, работающий по агентскому договору, получает от производителя товаров вознаграждение, то пользователь по договору коммерческой концессии сам платит производителю за возможность работать под его фирмой.

Договор коммерческой концессии является возмездным договором, то есть одной из главных обязанностей пользователя является уплата вознаграждения за право пользования предоставленными ему исключительными правами. Но в то же время размер вознаграждения (цена) не является существенным условием договора коммерческой концессии, то есть необходимым для того, чтобы договор считался заключенным. Если размер вознаграждения в договоре не установлен, то согласно ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по обычной цене, взимаемой при сравнимых обстоятельствах.

На практике форма вознаграждения может быть самой разной. Она определяется сторонами в договоре в зависимости от специфики конкретных отношений. Статья 1030 ГК РФ дает сторонам некоторые рекомендательные варианты решения этого вопроса. На практике же чаще вознаграждение состоит из двух частей: своеобразной "входной платы" за присоединение к фирменной сети правообладателя и последующих периодических платежей, определяемых по твердой шкале или в процентах от выручки.

Договор коммерческой концессии является консенсуальным договором. Это значит, что права и обязанности сторон по договору возникают с момента заключения договора. Статья 1028 ГК РФ предписывает обязательность письменной формы заключения договора коммерческой концессии. Несоблюдение письменной формы договора в этом случае влечет его недействительность, ничтожность. Это является исключением из общего правила, когда в силу несоблюдения письменной формы договора стороны лишь теряют право ссылаться на свидетельские показания как доказательство факта заключения договора.

Договор коммерческой концессии является двусторонне обязывающим договором, то есть и правообладатель, и пользователь несут определенные обязанности и имеют соответствующие права. Так, обязанности правообладателя и пользователя, в частности, закреплены в ст. ст. 1031 и 1032 ГК РФ.

Необходимо учитывать, что по договору коммерческой концессии сторонами могут быть только коммерческие организации и (или) граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Это положение вполне понятно, поскольку, как уже говорилось выше, коммерческая концессия представляет собой систему организации именно предпринимательской деятельности.

При всех преимуществах отношения по коммерческой концессии могут негативно сказываться на правах потребителей. В силу этого коммерческая концессия отличается значительным императивным и ограничительным регулированием. Так, следует учитывать, что ст. 1028 ГК РФ предписывает обязательную регистрацию договора коммерческой концессии. Регистрация осуществляется органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем. В случае если передается право на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, договор под страхом недействительности подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков.

Необходимо учитывать также и другие императивные и ограничительные предписания гл. 54 ГК РФ.

------------------------------------------------------------------

Название документа